Зернин

42 При характеристике данного признака факта создания произ­

ведения необходимо иметь в виду следущие основные моменты.

I. Значение в авторском праве првдается не творческой дея­ тельности вообще, а творческой деятельности в определенной сфе­ ре: науки, литературы, искусства. Ей присущи характерные прие­ мы, средства, но творческая деятельность по созданию произведе­ ний науки, литературы и искусства не искшочает наличие творче­ ства в иных сферах. В связи с этим, иногда говорят о творчест­ ве в широком смысле, т.е. имманентно присущем человеческому мышдению и человеческой практике, и творчестве в узком смысле, связанном с открывательством, изобретательством^.

Уяснение этих моментов имеет практическое значение. Антимонов E.G. и Флейшиц Е.А. пищут: "В любом подстрочном переводе есть элемент творчества... переводчику приходится выбирать из десятка синонимов одно нужное слово своего языка для передачи иностранного слова, переводчику приходится выбирать один из оборотов и т.д.'"^ и предлагают считать любой подстрочный перевод объектом авторского права. Авторы смешивают здесь два вида творчества. В описанном ими процессе нет элементов литературно­ го творчества, но это процесс тоже творческий. Правда, это твор­ чество в иной сфере. По той же причине не дает оснований к при­ знанию соавторства оказание автору или соавторам технической по-

мощи3 , хотя никто не будет отрицать, что эта деятельность тоже

т

•^ См.: Гиргинов Г. Наука и творчество. Пер. с болг. - М.: Прог­

ресс, 1979, с.61.

2

Антимонов Б . С, Флейшиц Е.А. Авторское право. - М.: Госюриздат, 1957, с.157.

q

См. п.1 постановления Пленума от 19 декабря 1967 г.

43 может носит творческий характер.

2. Творческая деятельность отличается: а) интеллектуаль­

ным характером; б) новизной . //

Мысль об интеллектуальном характере творческой деятельнос­

ти базируется на известном высказывании К.Маркса о том, что

"самый плохой архитектор от наилучшей пчелы с самого начала от­

личается тем, что прежде, чем строить ячейку из воска, он уже

о

построил ее в своей голове" .

Верно указывая при анализе данного признака на сознатель­

ное начало в творческой деятельности, тем не менее, на наш

взгляд, С.А.Чернышева несколько недооценивает роль подсознате­

льного фактора. Однако, экспериментальная психология показала,

что бессознательное и сознательное, интуитивное и рассудочное

в процессе творчества дополняют друг друга.

Процесс творчества безотносительно к отдельным видам твор­

чества есть процесс зарождения, развития и воплощения идеи. При

этом используется как свой, так и общественно исторический свшт. Там, где мышление определенного субъекта является бессильным,в

игру вступает фантазия и это объективное, непреложное явление Вопрос о понятии и признаках творческой деятельности исследо­ вался в юридической литературе применительно к признакам объекта авторского права (см., например: Чернышева С.А. Пра­ воотношения в сфере художественного творчества, с.72-76), хо­ тя, на наш взгляд, его следует связывать прежде всего с юри­

дическими фактами.

2

Маркс К., Энгельс Ф. Соч., 2-е изд., т.23, с.189.

3

См.: Чернышева С.А. Правоотношения в сфере художественного творчества, с.73.

44

т

многократно подтверждается . Очень часто результат появляется внезапно и тогда говорят об озарении, интуиции, вдохновенном порыве, так называемом бессознательном творчестве. Глубина ин­ туитивного знания в значительной мере зиждется на основе боль­ шого жизненного и художественного опыта, на основе ранее нако­ пленного материала, рожденного глубокими размышлениями, т.е. существующего на уровне рассудочной деятельности человека. Следовательно, интуиция в художественном творчестве есть "заме­ чательная способность художника на основе движения от бессозна­ тельного к сознательному фиксировать сложнейшие изменения в эво-

люции художественного образа" .

Говоря о новизне как признаке творческой деятельности, не­ обходимо отметить, что процесс творчества всегда характеризует­ ся поиском. И даже, если результат поиска оказался объективно не новым, сам процесс поиска всегда является новым для исследователя^. Новизну процесса поиска, новизну творческой деятельно­ сти или, как ее еще называют, новизну в субъективном смысле, не­ обходимо отличать от новизны - результата этого процесса - но­

визны в объективном смысле , Иначе говоря, новизна поиска не

т

См.: Розов А.Н. Фантазия и творчество. - Вопросы философии, 1966, № 9, с.115.

Яковлев Е.Г. Об эмоционально-рациональной природе художествен­ ного творчества. - В кн.: Марксистско-ленинская эстетика и ху­ дожественное творчество. -М.: Прогресс, 1980, с.248.

См.: Рассудовский В.А. Государственная организация науки в

СССР (Правовые вопросы). -М.: Юрид.лит., I97I, с.179. См.: Чернышева С.А. Правоотношения в сфере художественного творчества, с.74.

46 лона, ломка традиций, неожиданность, целесообразность, ценность

ит.п. .

3.Юридические последствия влечет не просто творческая дея­ тельность, а творческая деятельность, завершившаяся появлением объективированного результата - произведения науки, литературы,

искусства. Отмеченная особенность дала повод отдельным авто­

рам для выделения подобного рода юридических действий в особый

вид правомерных юридических действий (наряду с юридическими актами и юрвдическими поступками) - действия, создакщие объекти-

вированный результат или результативные действия . К ним отно­

сятся действия по созданию продуктов духовного или материально­

го творчества (создание произведений науки, литературы, искус­

ства, технических новшеств, деятельность в материальной сфере).

Сторонники выделения из юрвдических поступков результатив­

ных действий объясняют это в основном тем, что: I) в послед­ них нормы права связывают юрвдические последствия с объективи­

рованным результатом деятельности; 2) термин "поступок" едва ли

может быть применен для обозначения трудовой,творческой деяте-

т

См.: Пономарев Я.А. Психология творчества. - М.: Наука, 1976,

с.18.

'^ См.: Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому праву. - Сов.государство и право, 1946, В 3-4, с.51-52.

См.: Кечекьян С.Ф. Правоотношения в социалистическом обществе.

- М.: Изд-во АН СССР, 1958, с.176; Толстой Ю.К. К теории пра­ воотношений. - Л . : Изд-во Ленингр .ун-та, 1959, с.16; Алексе­ ев С.С. Указ.раб., с.170-172; Баринов О.В. Юрвдические факты

в советском трудовом праве. - Дисс. ... канд.юрвд.наук. - Л.,

1980, с.54-58.

47

льности .

Что касается последнего довода, то в пордцке возражения со­ шлемся на слова, сказанные по этому поводу Р.О.Халфиной: "Юри­ дическую терминологию нельзя толковать только филологически. Предлагаемые в замен этого термина (имеется ввиду "поступок" -

Н.З.) длинные и усложненные характеристики так же являются в

значительной мере условными"*^. Это, впрочем, признают и сами сторонники обособления результативных действий . Любое действие

в конце концов заканчивается каким-либо результатом. Даже непо­

лучение результата тоже своего рода результат. Кстати, одним из

синонимов понятия "факт" является понятие "результат" . Поэто­

му, понятие "результативные действия" представляется не совсем

удачным.

Второй довод, в таком виде, в каком он сформулирован, во­

обще не может быть принят, так как при этомвольно ш ш невольно допускается отождествление творческой деятельности по созданию

произведения с самим произведением. Так, В.И.Серебровский пи­

шет, что в отличие от сделки, в авторском праве "закон связыва­ ет правовые последствия не с волеизъявлением данного лица, ко­

торое может и не подозревать правового эффекта совершаемого им

действия, а с тем объективированным результатом, который явля-

ется следствием его деятельности" . Если в данном случае можно

т

См.: Алексеев С.С. Указ.раб., с.171.

о

'^ См.: Хадфина P.O. Общее учение о правоотношении. - М.: Юрцд.

лит., 1974, с.291.

о

'^ См.: КёчекьянФилософскийС Л"энциклопедически. Указ.раб., .176й словарь,. с.712.

4Серебровский В.И. Вопросы советског( о авторского права. - М.: йзд-во АН СССР, 1956, с.62.

48 предположить, что В.И.Серебровский допустил терминологическую

ошибку, использовав, вместо слова "воля" - "волеизъявление",то

С.С.Алексеев пишет вполне определенно - правовые последствия в

рядка - Н.З.), а именно с объективированным ее результатом" , т.е. применительно к сфере интеллектуадьного творчества ни с чем иным, как произведением. Действительно, в авторском, а тем более изобретательском праве, развитие правоотношений во многом зависит от признания результата художественного либо техничес­

кого творчества охраноспособным, но непосредственным основанием

возникновения абсолютных авторских прав является все-таки факт создания произведения, а объектоспособность произведения играет

роль юридически значимого условия^.

"Результативный" характер творческой деятельности по созда­ нию произведений роадает еще одну проблему. Получается, что в

состав юридического факта входит, "как творческая деятельность,

так и ее результат, а тогда произведение становится и объектом

авторского правоотношения, и одним из элементов юридического

факта"^'.

Предлагались различные пути разрешения этого "противоречия*.' Согласно одной точке зрения, юридическим фактом, влекущим за со­ бой возникновение авторских правоотношений, следует считать за­ крепление произведения при помощи внешней форвш, а объектом ав-

Алексеев С.С. Указ.раб., с.170.

2

См.: Илларионова Т .И. Указ.раб., с.28.

^ Советское гразданское право. Курс лекций, ч.Ш. - I.: Изд-во

Ленингр.ун-та, 1965, с.32.

49 торских прав - произведение как органическое единство содержа­

ния и внутренней формы . Эта позиция была поддержана В.Я.Иона-

понятиям "деятельность" и "результат деятельности". Более точ­

ным представляется суждение Б.М.Мезрина: "Став предметом автор­ ского правоотношения благодаря внешней форме и творческому со­ держанию, произведение как объект деятельности автора этих своих"Есачеств" не теряет" .

Основанием возникновения абсолютных авторских правоотноше­ ний следует считать сложный юридический факт, включающий в се­ бя: появление в результате творческой деятельности произведения и придание произведению формы, позволяющей его воспринимать .

Появление результата творческой деятельности может не совпадать по времени с моментом закрепления произведения во внешней форме, но чаще действия по объективному выражению произведения во вне

§2^^^^2ё_22^^™ЁННО_продолжением творческого акта. "Притирка" ^ Советское гражданское право, с.32.

2 См.: Ионас В.Я. Произведения творчества в градцанском праве. - М.: Юрид.лит., 1972, с.101-102.

^ См.: Мезрин Б.Н;'Условия становления авторских прав. - В кн.: Проблемы советского авторского права, с.121.

Для краткости вполне можно обходиться термином "создание про­

изведения", но помня при этом о его сложной структуре.

50 в воображении идеальных образов к друг другу, осмысление в фор­

мах данного ис1^сства увиденного и услышанного в жизни со­ ставляют внутреннюю сторону творческой деятельности; материали­ зация идеальных образов в звуки, слова, краски, линии, материа-

лы, суть ее внешняя сторона"т,

Объектом же авторского права является само произведение,

как продукт творческой деятельности, обладающее творческим ха­

рактером и объективной Формой выражения.

Исходя из этого, при определении в ст.475 ГК объекта ав­

торского права акцент должен быть сделан не на творческий ха-

2

рактер деятельности, а творческий характер произведения .

В большинстве случаев, пользуясь содержавшимся в ст.475

ГК критерием, вообще не возможно решить (из-за сложности прони­ кновения в "тайну" созидательного процесса) вопрос о наличии

(отсутствии) творчества в деятельности по созданию произведения,

если не сохранились какие-либо . доказательства "творческих мук" (наброски, черновики произведения и т.п.).

Вышеуказанные особенности факта создания произведения на­

кладывают отпечаток на порожцаемые им отношения, вызывают необ­

ходимость применения специфических приемов их регулирования. Однако, это не препятствует отнесению факта создания произведе­

ния к числу юридических поступков. Он обладает всеми их основ­

ными чертами.

Вистин А.К. Эстетический идеал и художественное творчество. - В кн.: Марксистско-ленинская эстетика и художественное твор­

чество, с.238.

2

В настоящее время указание на творческий характер произведе­ ния содержится лишь в п.1 ст.492 ГК.