Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Квалификация преступлений, предусмотренных ст.ст. 228 и 228.1 УК РФ. Учебное пособие
.pdf
Воздержание от приема наркотиков вызывает состояние абстиненции — наркотического голодания.
Широко распространено употребление нескольких наркотиков
одновременно или разных наркотиков в определенных сочетаниях или с определенной очередностью, что определяется как полинаркомания.
Социальный признак наркотических средств и психотропных
веществ как предметов преступления заключается в наличии таких свойств, которые послужили причиной широкомасштабного
незаконного их распространения и возникновения негативного
социального явления, которое получило название наркотизма.
Поскольку определения наркотических средств и психотропных веществ в Федеральном законе «О наркотических средствах
или психотропных веществах» содержат указание на их физическую форму, один из обязательных признаков наркотических
средств и психотропных веществ как предмета преступления —
материальный признак, который заключается в том, что эти
средства или вещества могут принимать любую физическую
форму: твердую, жидкую, газообразную; обладать размером, весом, объемом; иметь различный цвет и запах; существовать как в
чистом виде, так и в виде препарата (смеси); способны подвергаться физическому и химическому воздействию.
Наркотическое средство или психотропное вещество может
быть признано предметом преступления только в случае признания их таковыми на законодательном уровне. В связи с этим обязательным признаком наркотического средства или психотропного вещества как предмета преступления является формально-
юридический признак.
В настоящее время действует Перечень наркотических
средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих
контролю в Российской Федерации, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.1998 № 681.
В зависимости от применяемых государством мер контроля
наркотические средства и психотропные вещества вносятся в
списки I, II или III Перечня.
Список I включает наркотические средства и психотропные
вещества, оборот которых в Российской Федерации запрещен в
соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом: переработки и уничтожения, использования в научных и учебных целях, в
целях проведения экспертизы и контролируемых поставок в порядке, предусмотренном действующим законодательством. Спи-
11
сок I содержит такие широко распространенные наркотики, как
марихуана, опий, гашиш, героин и др.
Данный список относит к наркотическим средствам и психотропным веществам также изомеры, в том числе стереоизомеры
(если таковые определенно не исключены), наркотических
средств и психотропных веществ, перечисленных в этом списке,
в тех случаях, когда существование таких изомеров, в том числе
стереоизомеров, возможно в рамках данного химического обозначения; эфиры сложные и простые наркотических средств и
психотропных веществ, перечисленных в данном списке; соли
всех наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, перечисленных в данном списке, если существование таких солей возможно, а также все смеси, в состав которых входят
наркотические средства и психотропные вещества данного списка, независимо от их количества.
Список II Перечня включает наркотические средства и психотропные вещества, оборот которых в Российской Федерации
ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации
и международными договорами Российской Федерации. К таким
наркотическим средствам относится, например, кокаин, а к психотропным — амфетамин. К наркотическим средствам и психотропным веществам относятся также изомеры (если таковые
определенно не исключены) наркотических средств и психотропных веществ, перечисленных в этом списке, в тех случаях, когда
существование таких изомеров возможно в рамках данного химического обозначения; стереоизомеры (если таковые определенно не исключены) наркотических средств и психотропных
веществ, перечисленных в этом списке, в тех случаях, когда существование таких стереоизомеров возможно в рамках данного
химического обозначения; соли всех наркотических средств и
психотропных веществ, перечисленных в данном списке, если
существование таких солей возможно.
Список III — список психотропных веществ, оборот которых в
Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, а также соли веществ, перечисленных в данном списке, если существование таких солей возможно.
В соответствии с примечанием 1 к Перечню наркотических
средств, психотропных веществ и их прекурсоров отнесение вещества к соответствующему наркотическому средству, психотропному веществу или их прекурсору, внесенному в Перечень, не зави-
12
сит от того, какие фирменные (торговые) наименования, синонимы
или аббревиатуры используются в качестве его наименования.
Любое государство не ограничено в праве признать то или
иное вещество, оказывающее наркотическое воздействие на
центральную нервную систему, наркотическим средством или
психотропным веществом и установить в отношении этого
средства или вещества специальные меры контроля, включив
его в соответствующий перечень. Но государства — участники
международных антинаркотических конвенций обязаны устанавливать меры специального контроля не только над наркотическими средствами и психотропными веществами, признанными таковыми в соответствии с внутренним законодательством,
но и над теми наркотическими средствами и психотропными
веществами, которые включены в соответствующие списки
международных конвенций.
Как российский Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, так и международные списки
наркотических средств и психотропных веществ могут изменяться,
в них могут вноситься вновь созданные средства или вещества,
обладающие наркотическим эффектом. Ссылаясь на положения
международных конвенций, Верховный Суд Российской Федерации в постановлении Пленума от 15.06.2006 № 14 «О судебной
практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими
средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми
веществами» предлагает судам «учитывать решения Комиссии
ООН о наркотических средствах об отнесении новых веществ к
наркотическим средствам и психотропным веществам, принятые
после издания Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 года № 681 (с последующими
изменениями), согласно обязательствам Российской Федерации,
Стороной (участницей) Конвенций которых она является (статья 3
Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года, статья 2
Конвенции о психотропных веществах 1971 года, статья 12 Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических
средств и психотропных веществ 1988 года)». Фактически Верховный Суд Российской Федерации советует непосредственно применять нормы международных договоров.
На наш взгляд, рекомендации высшей судебной инстанции в
этой части, во-первых, не вытекают из международных конвенций, во-вторых, не соответствуют федеральному законодательству, в частности Федеральному закону от 15.07.1995 № 101-ФЗ
13
«О международных договорах Российской Федерации», в-третьих,
противоречат постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10.10.2003 № 5 «О применении судами общей
юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного
права и международных договоров Российской Федерации».
В соответствии с действующим российским законодательством — Федеральным законом «О наркотических средствах и
психотропных веществах» — наркотическими средствами и психотропными веществами признаются средства и вещества, вклю-
ченные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров. Отсюда следует, что пока какое-либо
средство или вещество не включено в Перечень наркотических
средств, психотропных веществ и их прекурсоров, оно не может
быть признано наркотическим средством или психотропным веществом, т. е. предметом преступления.
Вопреки этому Верховный Суд Российской Федерации предлагает в случае дополнения международных списков наркотических средств и психотропных веществ руководствоваться ими,
т. е. непосредственно применять положения международных договоров.
Федеральный закон «О международных договорах Российской
Федерации» в ч. 3 ст. 5 устанавливает, что положения официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных актов
для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. Для осуществления иных положений международных
договоров Российской Федерации принимаются соответствующие правовые акты.
В постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10.10.2003 № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного
права и международных договоров Российской Федерации» разъясняется, что к признакам, свидетельствующим о невозможности
непосредственного применения положений международного договора Российской Федерации, относятся, в частности, содержащиеся в договоре указания на обязательства государствучастников по внесению изменений во внутреннее законодательство этих государств.
Положения Конвенций 1961 года и 1971 года предусматривают установление мер временного контроля над веществами, которые могут быть включены в соответствующие международные
списки, и возможность дополнения или изменения списков, а
также каким образом после принятия таких решений должны ве-
14
сти себя государства — участники Конвенций. Так, в статье 4
Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года указано
следующее: «Стороны принимают такие законодательные и административные меры, какие могут быть необходимы для того,
чтобы: а) ввести в действие и выполнять постановления настоящей Конвенции в пределах их собственных территорий…».
Часть 1 ст. 2 Конвенции против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 года гласит, что при
осуществлении своих обязательств по Конвенции Стороны принимают необходимые меры, включая меры законодательного и
организационного характера, в соответствии с основополагающими положениями своих законодательных систем.
Таким образом, постановления международных конвенций
обращены к государствам-участникам, которые в соответствии с
положениями договоров должны обеспечить применение установленных мер контроля над оборотом наркотических средств и психотропных веществ путем издания соответствующих нормативных
актов, принятия административных и организационных мер.
Следовательно, при постановлении приговоров непосредственное применение норм международных антинаркотических
конвенций исключается.
Анализируемые рекомендации Пленума Верховного Суда
Российской Федерации вызывают возражения не только с теоретической точки зрения, но и с точки зрения их практической реализации, так как если на внутригосударственном уровне не установлены юридически значимые размеры новых средств или веществ, исключена возможность привлечения к уголовной ответственности за преступления, предусмотренные ст. 228 УК РФ,
поскольку конструктивным признаком составов данных преступлений является размер наркотических средств или психотропных
веществ: значительный, крупный или особо крупный. По той же
причине производство, пересылка, сбыт наркотиков могут быть
квалифицированы только по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.
Существуют различные классификации наркотических
средств и психотропных веществ: по происхождению (естественного, синтетического и полусинтетического происхождения); по
цели их получения (для легального и нелегального оборота); по
способу получения (кустарным и промышленным способом); по
фармакологическому воздействию на организм человека; по химическому строению. Наиболее рациональной и простой считается классификация по фармакологическому воздействию, поскольку именно способность оказывать особое воздействие на
центральную нервную систему человека вызывает необходимость
15
установления уголовно-правового запрета на оборот этих средств
7
и веществ. По этому признаку наркотические средства и психотропные вещества подразделяются на опиоиды; наркотические
средства, получаемые из конопли; стимуляторы, амфетамин и его
производные; галлюциногены; успокаивающие средства и транквилизаторы; другие контролируемые вещества. Исследователи
отмечают, что такое деление достаточно условно, так как некоторые вещества обладают комплексным действием на организм7.
Установить конкретный вид наркотического средства или
психотропного вещества может только специалист. В соответствии со ст. 35 Федерального закона «О наркотических средствах
и психотропных веществах» проведение экспертиз для идентификации наркотических средств и психотропных веществ разрешается юридическим лицам при наличии лицензии, предусмотренной законодательством Российской Федерации о лицензировании отдельных видов деятельности. Проведение таких экспертиз в экспертных подразделениях Следственного комитета Российской Федерации, федерального органа исполнительной власти
по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных
веществ (в настоящее время этот орган ликвидирован), федерального органа исполнительной власти в области внутренних дел,
федерального органа исполнительной власти по таможенным делам, федеральной службы безопасности, судебно-экспертных организациях федерального органа исполнительной власти в области юстиции осуществляется без лицензии.
В постановлении Правительства Российской Федерации от
30.06.1998 № 681 «Об утверждении Перечня наркотических
средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих
контролю в Российской Федерации» применительно к отдельным
видам наркотических средств и психотропных веществ указывается не только на конкретное наркотическое средство или психотропное вещество, но и на его производные. Например, амфетамин и его производные, за исключением производных, включенных в качестве самостоятельных позиций в Перечень.
В примечании 6 к Перечню наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров производные наркотических
средств и психотропных веществ определяются как вещества
синтетического или естественного происхождения, которые не
Гирько С. И., Воронин М. Ю., Драган Г. Н. Комментарий к Федеральному
закону от 8 января 1998 г. № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных
веществах» (постатейный). М., 2010. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
16
включены самостоятельными позициями в государственный ре-
8
9
естр лекарственных средств или в данный Перечень, химическая
структура которых образована заменой (формальным замещением) одного или нескольких атомов водорода, галогенов и (или)
гидроксильных групп в химической структуре соответствующего
наркотического средства или психотропного вещества на иные
одновалентные и (или) двухвалентные атомы или заместители (за
исключением гидроксильной и карбоксильной групп), суммарное
количество атомов углерода в которых не должно превышать количество атомов углерода в исходной химической структуре соответствующего наркотического средства или психотропного
вещества.
В случае если одно и то же вещество может быть отнесено к
производным нескольких наркотических средств или психотропных веществ, оно признается производным наркотического средства или психотропного вещества, изменение химической структуры которого требует введения наименьшего количества заместителей и атомов.
Нельзя не обратить внимание на то, что при определении производных наркотических средств или психотропных веществ
учитывается только химическая структура вещества, но не его
психоактивные свойства, т. е. наличие медицинского признака,
что послужило предметом дискуссий о возможности признания
производных наркотических средств или психотропных веществ
предметом преступлений, тем более что в уголовном законе такой предмет преступления, как производные наркотических
средств или психотропных веществ, не указан8.
Следует отметить, что дискуссии в основном ведутся на теоретическом уровне, а в следственной и судебной практике имеются многочисленные примеры привлечения к уголовной ответственности лиц за действия, связанные с незаконным оборотом
производных наркотических средств или психотропных веществ9.
Сыромятников С. В., Сарычев И. И. Производные наркотических средств
и психотропных веществ // Наркоконтроль. 2011. № 2. С. 21—25 ; Гладышев Д. Ю. «Производные наркотических средств и психотропных веществ» —
новый курс на химизацию российского правосудия // Правовые консультации
по делам, связанным с наркотиками : сайт. URL: http://www.hand-help.ru/
doc24.3.html (дата обращения: 17.05.2016).
Определение суда кассационной инстанции Верховного Суда Рос. Федера-
ции от 10 марта 2016 г. № 47-УД16-2. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс» ; Апелляционное определение Верховного Суда Рос. Федерации
от 1 дек. 2015 г. по делу № 6-АПУ15-10 // Там же.
17
В одном из определений Верховного Суда Российской Феде-
10
рации разъясняется, что понятие «производные наркотических
средств или психотропных веществ» является общепринятым
химическим термином и используется в ряде нормативных правовых актов, в том числе и международных, не противоречит
действующему федеральному законодательству, которое содержит критерии, позволяющие квалифицировать по химической
структуре производные наркотических средств и психотропных
средств, не включенных самостоятельными позициями в государственный лекарственный реестр или Перечень, что исключает
возможность возникновения какой-либо неопределенности по
данному вопросу10.
Наркотические средства и психотропные вещества могут
иметь форму препарата, если они в качестве самостоятельной
позиции включены в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, что следует из определений
наркотических средств и психотропных веществ в Федеральном
законе «О наркотических средствах и психотропных веществах»:
наркотические средства — препараты, включенные в Перечень
наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров,
подлежащих контролю в Российской Федерации; психотропные
вещества — препараты, включенные в Перечень наркотических
средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих
контролю в Российской Федерации.
Если препарат включен в Перечень как определенный вид
наркотического средства или психотропного вещества, например
кустарно изготовленный препарат из эфедрина или кустарно изготовленные препараты из фенилпропаноламина или из препаратов, содержащих фенилпропаноламин, то как предмет преступления — это наркотическое средство или психотропное вещество,
что следует из приведенных выше определений.
В том же Законе препарат определяется как смесь веществ в
любом физическом состоянии, содержащая одно или несколько
наркотических средств или психотропных веществ, включенных
в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их
прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации.
В соответствии с п. 4 ст. 2 Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах» в отношении препаратов предусматриваются меры контроля, аналогичные тем,
Апелляционное определение Верховного Суда Рос. Федерации от 2 апр.
2015 г. № 11-АПУ15-5 // Там же.
18
которые устанавливаются в отношении наркотических средств и
11
психотропных веществ, содержащихся в них.
В примечании 2 к Перечню наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в
Российской Федерации уточняется, что контроль распространяется на препараты, содержащие наркотические средства и психотропные вещества, указанные в данном Перечне, независимо от
их количества и наличия нейтральных компонентов (вода, крахмал, сахар, бикарбонат натрия, тальк и т. п.).
Но часто из незаконного оборота изымаются различные смеси,
не имеющие определенного официального наименования и не
внесенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, но содержащие одно или несколько
наркотических средств или психотропных веществ. В таком случае в следственной и судебной практике используется термин
«смесь, содержащая наркотическое средство» или «смесь, содержащая психотропное вещество». В последние годы в России одним из самых распространенных наркотиков является героин, в
том числе так называемый уличный героин — многокомпонентная смесь, которая кроме собственно героина содержит различные добавки, как фармакологически активные, так и нейтральные. Известны случаи употребления героина в смеси с другими
фармакологически активными добавками — наркотическими
средствами: кокаином, ЛСД, метаквалоном, а также в смеси с 3метилфента-нилом. Часто и другие наркотические средства и
психотропные вещества используются в незаконном обороте в
виде смеси. Например, в кокаин часто входят специальные добавки: прокаин (новокаин), крахмал, сода11. Среди смесей, содержащих несколько наркотических средств, несколько психотропных веществ либо сочетающих наркотическое средство и
психотропное вещество, последнее время получило распространение такое сочетание наркотических средств, как марихуана с
кокаиновой пастой, или «крэком»; марихуана, пропитанная фенциклидином.
В качестве наполнителей для таблеток и порошков, как правило, используют крахмал, лактозу, глюкозу, фруктозу, карбонат
Экспертное исследование кокаина : методические рекомендации : утв. Постоянным комитетом по контролю наркотиков 7 февр. 1996 г. (протокол № 45).
Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
19
кальция, маннит, сорбит и др., а в качестве связующего при таб-
12
13
14
летировании — поливиниловый спирт12.
Одна из проблем, связанная с определение предмета преступления, вызвана поступлением в розничную продажу не только в
России, но и в других странах пищевого мака, который используется для получения наркотических средств. Как отмечает
В. Ю. Владимиров, результаты экспертных исследований показали, что источником наркотических средств в упаковках семян
мака является наличие в них незначительного количества (на
уровне долей процента) частиц семенных коробочек, стеблей и
листьев мака или загрязнение их млечным соком. В некоторых
случаях наркоманы изготавливают до трехразовых наркотических доз из одной заводской упаковки, в которую расфасованы
семена мака13.
В соответствии с определением, приведенным в Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года, под наркотическим
средством «маковая солома» понимаются все части (за исключением семян) скошенного опийного мака, поэтому перед практиками встал вопрос о том, что именно является предметом незаконного оборота. В ряде регионов при изъятии семян мака с примесью маковой соломы виновным вменялись в вину незаконные
действия со смесью семян с наркотическим средством14, что вело
к неправильному определению юридически значимого размера
наркотического средства.
Примеси, содержащиеся в упаковках с семенами мака, не являются компонентами смеси, приготовленной для немедицинского потребления. Если в упаковке обнаружены примеси маковой
соломы, то только маковая солома является предметом преступления — наркотическим средством. Семена мака, содержащие в
качестве примеси морфин (кодеин), не относятся к наркотическим средствам, но наркотически активные алкалоиды могут извлекаться из семян растений мака при помощи экстракции органическими растворителями и использоваться для употребления в
виде водного экстракта или после ацетилирования уксусной кис-
Экспертное исследование производных амфетамина : методические реко-
мендации : утв. Постоянным комитетом по контролю наркотиков 20 окт. 1997 г.
(протокол № 7/61-97) // Там же.
Владимиров В. Ю. К вопросу о псевдоправомерном обороте наркотиков //
Наркоконтроль. 2007. № 1. С. 42—46.
Яковлев С. П. Рекомендации по вопросу определения веса наркотического
средства маковой соломы, обнаруживаемой в семенах пищевого мака // Наркоконтроль. 2007. № 4. С. 19—20.
20
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]