Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Уголовное право. Общая часть. Учебное пособие-1
.pdf
ТЕМА 2.9 ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБЩЕЙ ЧАСТИ УГОЛОВНОГО ПРАВА
ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН
Обзорная лекция
Цель занятия: систематизация научных знаний, позволяющих
обучающимся более глубоко разобраться в теоретических вопросах,
касающихся основ уголовного законодательства зарубежных
государств.
План:
1. Характеристика Общей части уголовного права зарубежных
государств.
2. Источники уголовного права зарубежных государств.
3. Понятие, система и виды наказания в современном зарубежном
уголовном праве.
Рекомендации по изучению темы
При ответе на первый вопрос обучающийся должен знать, что
Общие положения французского уголовного права закреплены в
ст. 111-1–133-17 первой книги Уголовного кодекса Франции. Уголовный кодекс Франции не содержит законодательно установленного
определения понятия преступного деяния. Во французской уголовноправовой доктрине оно определяется как поведение, предусмотренное
и наказуемое уголовным законом. Статья 111-1 УК Франции разделяет
преступные деяния в соответствии с их тяжестью на преступления,
проступки и нарушения. Данная классификация производится в соответствии с законодательно предусмотренным размером наказания, причем состав преступного деяния и наказание за него необязательно
включены в одну и ту же норму. Так, в ст. 311-1 предусмотрены признаки кражи, а в ст. 311-3 УК Франции – наказание за ее совершение.
Преступлением в соответствии со ст. 131-1 УК Франции считается
деяние, за совершение которого уголовным законом предусмотрено как
минимум десятилетнее наказание в виде уголовного заключения или
уголовного заточения. Проступок имеет место, если он карается
тюремным заключением сроком до 10 лет или денежным штрафом.
Наказанием за совершение нарушения является прежде всего денежный штраф. В ст. 131-13 УК Франции нарушения распределены в
соответствии с размером наказания на пять категорий.
Французское уголовное право ориентировано на совершенное человеком преступное деяние, а не на преступника как такового. Однако по
УК Франции уголовной ответственности подлежат также юридические
лица (за исключением государства) за деяния, совершенные от имени
этих юридических лиц их органами или представителями.
131
Моральный элемент предусматривает, что человеческое и волевое
поведение осуществлено виновно. Согласно УК Франции, данный элемент предполагает наличие умысла, а в прямо предусмотренных законом случаях – неосторожность. Таким образом, умысел и неосторожность рассматриваются как формы вины. Во французской уголовноправовой доктрине получило развитие направление, именуемое учением о вине. Данная теория придерживается изначального разграничения преступного деяния и преступника, рассматривает вину преступника за пределами структуры преступления. Основанием для этого служит то, что элемент вины не относится к самому преступному деянию,
а касается исполнителя. При таком подходе в вину включается как
материальный (участие в деянии и каузальность), так и субъективный
(виновное поведение) элемент. Несовершеннолетие, наличие психического или нейропсихического отклонения, принуждение, а также юридическая ошибка принимаются во внимание представителями данного
учения в рамках вины.
В Англии существуют некоторые законы, имеющие существенное
значение для уголовного права, однако кодифицированной Общей
части уголовного права нет. Вообще в английском праве нет четкого
определения уголовного права. В качестве преступного деяния понимается неправомерное поведение, на которое можно реагировать
посредством наказания. Таким образом, преступное деяние отграничивается от гражданского правонарушения в зависимости от правовых
последствий. При этом законодательно предусмотренные преступные
деяния обозначаются как статутные преступления, а не имеющие
законодательного определения, основывающиеся на неписаном праве,
– как преступления по общему праву.
В зависимости от тяжести деяния и подсудности уголовного дела
различается три категории преступлений. Преступлениями, преследуемыми по обвинительному акту, являются, во-первых, особо тяжкие
деликты (например, тяжкое убийство или изнасилование). Дела о них
подсудны Суду короны, который, как правило, является судом присяжных. Во-вторых, к таким преступлениям причисляются деликты с
альтернативной подсудностью (тяжкие преступления и преступления
средней тяжести, например, кража со взломом или нанесение тяжких
телесных повреждений); дела о подобных преступлениях рассматриваются либо Судом короны с участием присяжных, либо судом
магистрата, т.е. судом нижней инстанции. И, наконец, «суммарными
преступлениями» являются неопасные деликты (например, дорожнотранспортные), рассматриваемые только в судах магистрата. «Суммарные преступления» являются исключительно статутными.
132
Структура преступления в английском уголовном праве законодательно не определена. Поэтому ее систематизация развита отчасти
уголовно-правовой доктриной, отчасти – судебной практикой. Основными элементами в структуре преступления являются объективный
элемент, субъективный элемент и обстоятельства защиты. Объективным элементом обозначаются объективные признаки преступления, а
субъективный элемент охватывает его субъективную сторону – умысел
преступника, а также неосторожность. При этом объективный и
субъективный элементы преступления должны соответствовать друг
другу. Основания, исключающие ответственность, учитываются в
рамках процессуального структурного элемента – обстоятельств защиты. В современном английском уголовном праве созданы многочисленные так называемые деликты строгой ответственности, в которых
не требуется наличия субъективного элемента; для их наказуемости
достаточной является реализация одного лишь объективного элемента.
Совершение преступления по неосторожности наказуемо, если
статутный или общеправовой состав преступного деяния предусматривает такую возможность. Большинством авторов неосторожность
рассматривается как форма субъективного элемента, однако некоторые
ученые считают ее частью объективного элемента. Термином «обстоятельства защиты» охватываются ситуации, исключающие уголовную
ответственность. При этом не проводится различия между основаниями, исключающими противоправность, например, при самообороне,
и основаниями, исключающими виновность. Ошибочные представления, как правило, также причисляются к обстоятельствам защиты.
В соответствии с английским уголовным правом предприятие признается субъектом преступного деяния. Так, оно может нести уголовную
ответственность, если связанное с ним физическое лицо подкупает
другого с целью заключить или поддержать сделку в пользу своего
предприятия или получить либо сохранить для него определенную
выгоду. Данное правило действует даже в том случае, если предприятие о происходящем не знало. Однако это может относиться к обстоятельствам защиты, если на предприятии были предприняты соразмерные меры, чтобы предотвратить совершение подобного подкупа.
Общая часть немецкого уголовного права практически полностью урегулирована в § 1 – 79b Уголовного уложения ФРГ. По тяжести
деликтов различается две категории преступных деяний: уголовные
преступления и уголовные проступки. Первыми являются деяния, за
совершение которых закон предусматривает минимальное наказание в
виде лишения свободы на срок более одного года; вторыми – деликты,
за совершение которых предусмотрены наказание в виде более крат-
133
кого срока лишения свободы или денежный штраф. Данная классификация имеет значение, в частности, для определения наказуемости
покушения. Так, покушение на уголовное преступление наказуемо
всегда, а на уголовный проступок – лишь в случаях, когда это прямо
установлено уголовным законодательством. В соответствии с
Уголовным уложением ФРГ покушение на соучастие (покушение на
подстрекательство, изъявление готовности и принятие предложения к
соучастию, а также сговор) подлежит уголовному наказанию, если
запланированное деяние является уголовным преступлением.
В уголовном праве Германии преступное деяние состоит как
минимум из трех структурных элементов: состава преступного деяния,
противоправности и вины, устанавливаемых для решения вопроса об
уголовной ответственности в этой последовательности. В рамках
элемента вины определяется ответственность лица за совершенное им
правонарушение. Вина предполагает его вменяемость. Вменяемость
ребенка до 14 лет отсутствует. У несовершеннолетнего (14–18 лет) она
должна быть особо установлена судом. Вменяемость имеет место, если
в соответствии со степенью своего морального и интеллектуального
развития лицо в указанном возрасте было в состоянии осознать неправомерность деяния. В отличие от этого презюмируется вменяемость
лиц молодого возраста (от 18 лет до 21 года) и взрослых (старше 21
года). Психические расстройства исполнителя деяния могут исключать
вменяемость. Кроме того, лицо может признаваться невиновным при
наличии извиняющих обстоятельств, например, в случае извиняющей
крайней необходимости (§ 35 УУ ФРГ).
К объективным признакам состава умышленного преступного
деяния относятся действие, предусмотренное диспозицией соответствующей нормы, преступный результат (если закон предписывает его
наличие), а также причинная связь между действием и результатом.
Сверх каузальности уголовно-правовая доктрина требует объективного
вменения инкриминированного результата действию исполнителя. В
современном уголовном праве Германии признано, что умышленному
деликту присущи субъективные признаки состава, к которым относятся
умысел и другие субъективные признаки неправомерности, такие как
преднамеренность присвоения при краже или преднамеренность
обогащения при мошенничестве.
В немецком уголовном праве уголовной ответственности подлежат
лишь физические лица. Поэтому уголовное наказание не может быть
назначено в отношении предприятий и хозяйственных товариществ.
Однако положения, установленные в § 30 Закона об административных
правонарушениях, допускают назначение административного денеж-
134
ного взыскания предприятию, если руководитель предприятия совершил преступное деяние или административное правонарушение и
нарушил таким образом обязанности, касающиеся самого предприятия.
Отвечая на второй вопрос, необходимо знать, что исторически
первым и главным источником британского уголовного права был и
остается прецедент. Вторым по значимости является статутное право –
совокупность принятых Парламентом законодательных актов. На
настоящий момент таких актов, имеющих уголовно-правовой характер,
скопилось великое множество. Старейшим из них является Закон об
измене 1351 г. Кроме того, английское законодательство с давних
времен отличалось бессистемностью и отсутствием кодификации. В
настоящее время ситуация начинает изменяться и уголовно-правовые
реформы в Англии, начатые еще во второй половине XX в., ведут ко
все большей консолидации уголовно-правовых норм. Среди ныне
действующих актов уголовного законодательства наибольшее значение
имеют такие, как Закон об убийстве 1957 г., Закон об уголовном
правосудии 1991 г., Закон о преступлениях и беспорядках 1998 г.,
Закон о половых преступлениях 2003 г., Закон об уголовном правосудии 2003 г. Проект уголовного кодекса, представленный Правовой
комиссией для Англии и Уэльса еще в 1984 г., так и остается непринятым. Важным источником уголовного права являются и доктринальные
нормы, отраженные в трудах признанных авторитетов правовой мысли
Великобритании. К таким работам можно отнести трактат «О законах и
обычаях Англии» Генри де Брактона (circa 1254–1256), «Институты
права Англии» Эдуарда Коука (1628–1644), «История тяжб короны»
Мэттью Хэйла (впервые опубликована в 1736 г.) и «Комментарии к
законам Англии» Уильяма Блэкстоуна (1765–1769).
В США нет единой, общенациональной уголовно-правовой системы, что обусловлено особенностями американского федерализма. В
стране действуют 53 самостоятельные системы права – 50 систем штатов, федеральная система, система федерального Округа Колумбия, где
расположена столица, и система «свободно присоединившегося государства» Пуэрто-Рико. Это породило такое характерное для США
явление, как правовой дуализм, означающий, что на территории каждого штата действует право данного штата, а при определенных условиях – федеральное право. Основными источниками уголовного права
США являются общее или прецедентное право и статутное право, т.е.
законодательство.
Источниками федерального уголовного законодательства являются
Конституция США 1787 г., акты Конгресса, подзаконные акты, а также
нормы международного уголовного права и право индейских племен (в
135
незначительной степени). Федерального уголовного кодекса в его
общепринятом понимании в США нет. Актом Конгресса от 25 июня
1948 г. основная масса ранее действовавшего законодательства была
пересмотрена, кодифицирована и включена в форме закона в раздел 18
Свода законов США «Преступления и уголовный процесс». Основными
источниками уголовного законодательства штатов являются
Конституция США, конституции штатов, уголовные законы, прежде
всего уголовные кодексы, и подзаконные акты штатов. При этом ни
один нормативный акт штата не может противоречить Федеральной
конституции. К настоящему времени как минимум в двух третях
штатов действуют свои уголовные кодексы. Этого удалось добиться,
прежде всего, благодаря разработке Институтом американского права
т. н. Примерного уголовного кодекса 1962 г.
К действующим источникам французского уголовного права
относятся нормы Декларации прав человека и гражданина 1789 г.,
закрепляющие важнейшие уголовно-правовые принципы, Уголовный
кодекс 1992 г., иные уголовные законы и подзаконные акты. Уголовный кодекс Франции вступил в силу с 1 марта 1994 г. Он сменил
«классический» кодекс Наполеона 1810 г., просуществовавший более
180 лет. Кроме него, во Франции действуют и другие уголовноправовые законы, в том числе и кодифицированные. Так, некоторые
нормы уголовно-правового характера содержатся в Уголовно-процессуальном кодексе 1958 г., Кодексе военной юстиции, вступившем в
силу с 1 января 1966 г., Дорожном, Трудовом, Таможенном, Налоговом, Градостроительном кодексах, Кодексе жилых и нежилых помещений, Кодексе интеллектуальной собственности, Кодексе о защите прав
потребителей, Кодексе о здравоохранении. Уголовная ответственность
за определенные преступления предусмотрена и в таких законах, как
Закон о коммерческих обществах 1966 г., Закон об азартных играх
1983 г., Законом о деятельности кредитных учреждений и контроле за
ними 1984 г. Одним из наиболее старых уголовно-правовых законов
является Закон о прессе 1881 г.
К источникам уголовного права Германии относятся Основной
закон ФРГ 1949 г., Уголовный кодекс ФРГ 1871 г., федеральное уголовное законодательство, уголовное законодательство земель, нормы
международного права. Как и во Франции, в Германии уголовное право
далеко не полностью кодифицировано. Ситуация усложняется федеративным устройством Германии, т.к. сфера уголовного законодательства
не является исключительным предметом ведения Федерации. В основе
действующего германского уголовного кодекса лежит Германское
уголовное уложение 1871 г., впитавшее идеи классической школы
136
права. С тех пор УК подвергался неоднократному реформированию. В
1998 г. посредством принятия Шестого закона о реформе уголовного
права была фактически введена в действие новая редакция УК. К иным
законам, содержащим нормы уголовного права, можно отнести Закон
об ответственности за воинские преступления в редакции 1974 г., Закон
о дорожном движении в редакции 2003 г., Закон об обороте наркотических средств 1981 г., Закон о нарушениях общественного порядка
1968 г.
Классическая мусульманская правовая доктрина при рассмотрении вопроса об источниках права исходит из учения аль-Шафии о
четырех корнях шариата. К ним относят Коран, Сунну, иджму и кийяс.
Священный Коран считается первым и главным источником мусульманского уголовного права. Структурно он состоит из 114 сур (глав) и
более 6000 аятов (стихов). Только 20 аятов содержат в себе уголовноправовые установления. Большинство их располагается в сурах 4, 5, 17
и 24. Вторым источником является Сунна пророка Мухаммада – сборник преданий (хадисов) о его деяниях, высказываниях и невысказанном
одобрении или неодобрении слов и поступков других людей, а также о
личных качествах пророка. Единого собрания таких хадисов не
существует, и под Сунной принято подразумевать канонические сборники хадисов, составленные наиболее авторитетными хадисоведами.
Такими авторитетами общепризнанно являются Мухаммад бинИсма’ил Абу ‘Абдуллах аль-Джу’фи аль-Бухари, Муслим бин альХаджжаджа аль-Кушайри, ибн Маджи, Абу-Дауд Суляйман бин альАш’аса ас-Сиджистани, Мухаммад бин-‘Исы ат-Тирмизи и Ахмад бинШу’айба ан-Наса’и. Третьим источником права является иджма. Это
единогласное решение улемов (правоведов) относительно вопросов, не
урегулированных в Коране и Сунне. Оно должно, тем не менее, опираться на положения Корана и Сунны, что связывается с необходимостью их истолкования (иджтихад). Последним источником признается кийяс – суждение по аналогии. Необходимость кийяса проистекает
из неизменности положений Корана и Сунны и, соответственно,
конечности их предписаний.
Отвечая на третий вопрос, необходимо знать, что в зарубежном
уголовном законодательстве статьи о понятии и целях наказания, как
правило, отсутствуют. В доктрине же существует множество разных
концепций наказания – от теории воздаяния по принципу талиона до
новейших теорий ресоциализации преступника. Система наказаний в
зарубежных государствах включает следующие основные виды:
1) лишение свободы, охватывающее различные виды тюремного
заключения, и 2) штраф. В ряде государств сохраняется смертная казнь.
137
Наряду с основными видами предусматривается большое число
дополнительных наказаний, ограничивающих различные права осужденного (право на вождение автомобиля, на хранение или ношение
оружия, на осуществление профессиональной деятельности и др.). К
числу дополнительных наказаний во многих государствах отнесена и
конфискация имущества. Однако приоритет отдается специальной конфискации, а не общей, что во многом связано с повышенным вниманием законодателей зарубежных стран к защите частной собственности.
В английской доктрине наказание нередко определяется как
«властное причинение страдания лицу за совершенное им преступление». Здесь имеют хождение три основные теории наказания: наказания как возмездия, как средства устрашения и как средства исправления преступника. Каждая из этих теорий распадается на ряд толкований. В настоящее время преобладает мнение о том, что применение
средств уголовной репрессии должно преследовать одновременно все
три цели – воздаяния, устрашения и исправления, хотя в каждом
конкретном случае назначения наказания их соотношение может быть
различным.
В уголовном праве Англии выделяются санкции абсолютно опреде-
ленные (смертная казнь и пожизненное тюремное заключение) и относительно определенные (тюремное заключение на срок от одного дня
до 25 лет и штраф). Относительно определенные санкции предполагают указание только верхнего предела наказания. Санкции обычно
носят альтернативный характер, однако, например, за умышленное
убийство предусмотрено безальтернативно пожизненное лишение
свободы. Предусмотренные в санкции тюремное заключение и штраф
могут быть назначены вместе. Назначение максимального наказания, а
также одновременно двух наказаний – лишения свободы и штрафа –
возможно тогда, когда преступление имеет характер «наихудшего
случая». К обстоятельствам «наихудшего случая» относятся преднамеренность, жестокость, крупный размер причиненного ущерба и т.п.
Помимо конфискации имущества в Англии существуют и другие виды
наказаний вспомогательного характера: лишение активного и пассивного избирательного права, лишение водительских прав сроком до трех
лет и др.
В США под наказанием понимается определенное лишение (страдание), налагаемое решением суда за нарушение уголовного запрета.
Существуют и развернутые определения наказания, в частности,
данное Дж. Холлом: «Во-первых, наказание – это лишение (зло, муки,
обесценивание). Во-вторых, оно является принудительным. В-третьих,
138
оно налагается от имени государства; оно «санкционировано».
В-четвертых, наказание предполагает наличие правил и их нарушение,
а также более или менее формальное установление в судебном решении этого факта. В-пятых, оно налагается на правонарушителя, который причинил вред, а это предполагает наличие совокупности правил, с
учетом которых как вред, так и наказание являются существенными с
этической точки зрения. В-шестых, размер и тип наказания определенным образом зависят от причиненного вреда, т.е. они пропорциональны
серьезности вреда, а также отягчаются или смягчаются с учетом
личности правонарушителя, его мотивов и соблазнов».
В Примерном УК США 1962 г. сформулированы цели применения
положений о вынесении приговоров, среди которых названы: а) предупреждение совершения новых преступлений, б) содействие исправлению и социальному восстановлению личности правонарушителей и
др. (п. 2 ст. 1.02). Косвенное упоминание об основных целях наказания
можно встретить и в разд. 18 Свода законов США. Среди «факторов,
учитываемых при определении наказания», названы содействие уважению закона, адекватное сдерживающее воздействие в отношении преступного поведения, обеспечение защиты общества от совершения
виновным преступления в дальнейшем, предоставление виновному
возможности в дальнейшем получить необходимое образование,
профессиональную подготовку, медицинское или другое исправительное обслуживание наиболее эффективным образом (§ 3553). УК штата
Нью-Йорк среди общих целей уголовного закона называет необходимость «обеспечить публичную безопасность, предупреждая совершение посягательства посредством устрашающего воздействия налагаемых наказаний, социального восстановления личности осужденных, а
также их изоляции, когда это требуется в интересах охраны общества»
(п. 6 § 1.05).
В США основные виды наказания представлены лишением свободы
и штрафом. К этой подсистеме относится и смертная казнь, сохранившаяся в большинстве штатов. Многообразны дополнительные наказания: лишение избирательных прав, запрещение занимать некоторые
должности или осуществлять определенную деятельность, конфискация имущества, запрещение пользования имуществом в течение
установленного срока, арест или принудительная распродажа имущества, возложение обязанности загладить причиненный вред и др. По
федеральному законодательству за измену государству, покушение на
свержение силой правительства США или использование с этой целью
оружия в качестве дополнительного наказания может быть назначено
лишение американского гражданства.
139
В большинстве североамериканских штатов система наказаний
строится с учетом деления преступлений на ряд категорий, каждой из
которых соответствует своя подсистема уголовно-правовых мер. Так, в
штате Нью-Йорк за фелонию класса A суд вправе назначить тюремное
заключение в пределах от 15–25 лет до пожизненного. Для фелонии
класса B максимум лишения свободы составляет 25 лет, класса C – 15
лет, класса O – 7 лет, класса E – 4 года. Минимальный срок лишения
свободы по общему правилу не может быть менее 1 года. В случае
совершения фелонии класса B или E суд вправе назначить определенный приговор со сроком лишения свободы в пределах до 1 года
включительно, если сочтет, что вынесение неопределенного приговора
– слишком суровая мера для данного подсудимого. За совершение
мисдиминоров по УК штата Нью-Йорк суд должен вынести определенный приговор. При этом за мисдиминор класса A срок лишения
свободы не может превышать 1 года, за мисдиминор класса B не может
быть более 3 месяцев. За совершение нарушения по законодательству
данного штата также выносится определенный приговор. Срок лишения свободы в этом случае не может превышать 15 дней. С категорией
преступного деяния связаны и размеры штрафа, который может быть
назначен вместе с лишением свободы.
Некоторые штаты предусматривают кастрацию (стерилизацию) лиц,
совершивших тяжкие насильственные преступления. Согласно § 645
УК Калифорнии, за половое сношение с девочкой младше 10 лет в
качестве дополнительного наказания судом может быть предписана
операция «с целью предупреждения производства этим лицом потомства». В последние годы распространение получила не хирургическая,
а лекарственная стерилизация. В США существует специальная система наказаний для юридических лиц (корпораций), основное место в
которой занимает штраф. По законодательству ряда штатов организациям может быть предоставлена даже пробация (институт, сходный с
условным осуждением) или назначено распространение в средствах
массовой информации обвинительного приговора суда.
УК Франции не содержит определения наказания и не форму-
лирует его целей. О последних косвенным образом говорится в УПК
Франции применительно к отдельным уголовно-правовым мерам. Так,
осужденные за убийство несовершеннолетнего, не достигшего возраста
15 лет, либо за убийство, сопряженное с изнасилованием или другими
преступлениями, указанными в ст. 718 УПК Франции, отбывают наказание в пенитенциарных учреждениях, позволяющих обеспечить последовательную медицинскую и психологическую адаптацию. Условное
освобождение может быть предоставлено тогда, когда появились «весо-
140
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]