Юридические вопросы найма (увольнения) персонала

Кроме того, регистрация трудового договора позволяет выявить условия, ухудшающие положение работника по сравнению с действующим законодательством, а правовая экспертиза документа позволяет обеспечить соблюдением работодателем социально-трудовых гарантий, закрепленных законодательством о труде.

Во многих субъектах РФ функция регистрации трудовых договоров, заключенных между работодателями физическими лицами и работниками, возложена на управление труда администрации города. Как правило, постановлением администрации города утверждается Положение о порядке регистрации трудовых договоров работодателей – физических лиц с работниками.

Отсутствие нормативных документов, регулирующих общие принципы регистрации трудовых договоров, заключенных работниками с работодателями –– физическими лицами привело к тому, что сколько городов в стране, столько и правил регистрации. И не всегда эти правила разумны и удобны. Назрел также вопрос применения системы "одного окна" при регистрации трудовых договоров, но не в сторону облегчения работы внебюджетным фондам и налоговым инспекциям, а в сторону удобства для предпринимателей.

Единая правоприменительная практика упорядочила бы отношения между работодателями и местными органами исполнительной власти, что, в конечном итоге, несомненно, способствовало бы развитию российского предпринимательства.

А может ли гражданин одновременно выступать в роли работодателя и работника, то есть заключить трудовой договор "сам с собой"? Нет. Статья 420 ГК РФ дает определение понятию договора как соглашению двух и более сторон. Документ, регулирующий трудовые отношения гражданина "с самим собой", не является договором.

Работодатель обязан в трехдневный срок со дня фактического допуска к работе заключить письменный трудовой договор с работником (ст. 67 ТК РФ) и направить его на регистрацию в уполномоченный орган местного самоуправления в сроки и в порядке, установленные органом местного самоуправления.

Законодательством РФ не предусмотрено право отказа в регистрации трудового договора (даже если он не соответствует требованиям ТК РФ, если предприниматель имеет задолженность по платежам в бюджет и если в договоре указан явно заниженный оклад). И отказ государственного органа в регистрации трудового договора по причине несоответствия содержания трудового договора нормам ТК РФ можно опротестовать через прокуратуру или суд (ст. 286 УК РФ).

Некоторыми органами местного самоуправления предпринимались попытки ввести сбор за регистрацию трудовых договоров. Это полностью незаконно, так как согласно ст. 12 НК РФ органы местного самоуправления не вправе устанавливать местные налоги и сборы,

41

не предусмотренные в Налоговом кодексе. В перечне же местных налогов и сборов отсутствует сбор "за регистрацию трудовых договоров".

Согласно ст. 309 ТК РФ работодатель –– физическое лицо не имеет права производить записи в трудовых книжках работников, а также оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые. Поэтому работники обращаются за документами, подтверждающими их стаж и доходы, в органы, уполномоченные регистрировать трудовые отношения между физическими лицами.

В ряде субъектов РФ в органах местного самоуправления ведется реестр трудовых договоров (в электронном и бумажном виде). Работник при необходимости может получить подтверждение о стаже работы в любое время (в том числе и много лет спустя), получив заверенную регистрационным отделом выписку из реестра трудовых договоров, в которой будут указаны следующие сведения: работодатель, дата начала и окончания действия трудового договора, должность, условия оплаты труда, основание расторжения договора.

Предприниматель также имеет право дать справку о фактических выплатах работнику за тот или иной период. Ведь каждый предприниматель ежегодно отчитывается в налоговых органах как налоговый агент по НДФЛ за каждого своего работника (справка формы 2- НДФЛ).

Эти два документа являются достаточными для подтверждения стажа работы и доходов работника в любой инстанции.

Многие предприниматели иногда применяют "временные" трудовые договоры, либо работают вообще без оформления трудового договора: по принципу "пару недель приглядимся к работнику, а там видно будет".

Все это подпадает под действие ст. 5.27 "Нарушения законодательства РФ о труде и охране труда" КоАП РФ. К работодателям, допустившим такие нарушения, применяется предупреждение или штраф в размере от 500 до 5000 руб. оплаты труда или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток. К работодателям, ранее подвергавшимся наказанию по этой статье, применяется дисквалификация на срок от года до трех лет. Предпринимательская деятельность в период дисквалификации влечет уголовную ответственность (ст. 171 УК РФ).

Если же все-таки есть необходимость проверить деловые качества работника, то ТК РФ предусматривает возможность установления испытательного срока для него (до 3 месяцев). Но и в этом случае заключение письменного трудового договора и его регистрация –– обязательны.

При регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя он автоматически ставится регистрирующим органом на учет в Пенсионный фонд РФ как

42

плательщик пенсионных взносов (за себя). При заключении трудового договора с первым работником, предприниматели обязаны встать на учет в Пенсионный фонд как страхователи в течение 30 календарных дней со дня заключения (а не регистрации!) трудового договора.

Это нарушение может повлечь штраф в пять тысяч рублей за опоздание свыше 30дневного срока и десять тысяч рублей за превышение 90-дневного. Следует отметить, что в данном случае не предусмотрена такая форма наказания, как "предупреждение", и не учитываются уважительные причины (ст. 11 Закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в РФ").

В соответствии со ст. ст. 21, 114 ТК РФ работник имеет право на оплачиваемый ежегодный отпуск. Ежегодный отпуск продолжительностью 28 календарных дней работнику оплачивается работодателем в размере среднего заработка.

Также работодатель обязан осуществлять обязательное социальное страхование работников (ст. 22 ТК РФ). При этом источники выплат пособий по социальному страхованию различаются в зависимости от режима налогообложения работодателя.

Пособие по временной нетрудоспособности в связи с несчастным случаем на производстве или профессиональным заболеванием, иные пособия по обязательному социальному страхованию (в том числе пособие по беременности и родам) выплачиваются полностью за счет Фонда социального страхования.

2.6. Трудовой договор с руководителем организации

Трудовые функции руководителя организации достаточно специфичны. Так,

директор вправе решать большинство вопросов, связанных с хозяйственными и трудовыми отношениями. Именно он принимает на работу сотрудников, поощряет и налагает на них взыскания. В его компетенции находится и увольнение работников. В то же время сам руководитель также трудится по договору с юридическим лицом, то есть является наемным работником.

Сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель. Нередко работодателем считают руководителя организации. Однако это неверно, поскольку в качестве работодателя может выступать юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. И от имени этой организации права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляют ее органы управления или уполномоченные лица.

Руководителем признается далеко не каждый "высокопоставленный" работник. Согласно ст. 273 ТК РФ руководителем признается физическое лицо, осуществляющее

43

руководство организацией, в том числе осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (директор, генеральный директор и т.п.). При этом полномочия руководителя должны обязательно вытекать из учредительных документов организации. Это означает, что по ТК РФ не является руководителем организации лицо, действующее от ее имени на основании доверенности или другого подобного документа. Не является руководителем лицо, возглавляющее организацию, в которой оно является единственным участником (учредителем) или собственником ее имущества. Кроме того, если организацией руководит приглашенный специалист из специальной управляющей организации, такой начальник также не является руководителем в том смысле, который придается этому понятию ТК РФ.

Вгосударственных и муниципальных унитарных предприятиях, акционерном обществе таким лицом является директор или генеральный директор, в обществе с ограниченной ответственностью –– генеральный директор, президент или иное лицо. В ряде случаев полномочия единоличного исполнительного органа акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью могут быть переданы решением собрания акционеров (общего собрания участников) управляющей организации либо индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Внекоторых формах юридических лиц (полное товарищество и товарищество на вере) понятия "руководитель юридического лица" и "орган юридического лица" отсутствуют.

Вотличие от хозяйственных обществ, которые являются объединениями капиталов, хозяйственные товарищества являются объединениями лиц. Управление в таких юридических лицах осуществляется по общему согласию всех участников. Дела товарищества ведутся каждым из участников товарищества, если только учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам.

Управление делами организации через единоличный орган не предусмотрено законом во многих некоммерческих организациях. Отдельные юридически значимые действия в таких организациях совершаются физическими лицами, уполномоченными на это учредительными документами либо решениями коллегиальных органов управления.

Вотношении руководителей организаций ТК РФ установил специальные правила. Это и усложненный порядок приема на работу (конкурс, выборы), и повышенная, по сравнению с рядовыми сотрудниками, материальная ответственность, и открытый перечень оснований для увольнения. Остановимся на этих особенностях подробнее.

44

Прием руководителя организации на работу

Общие правила приема на работу, установленные ТК РФ, действуют и при трудоустройстве руководителя. Это означает, что организация-работодатель (также как и с другими наемными работниками) заключает с руководителем трудовой договор, в котором перечисляются права и обязанности сторон. Так же как и другие претенденты на работу, при приеме на работу руководитель обязан предъявить паспорт, трудовую книжку, документ об образовании, страховое свидетельство государственного пенсионного страхования,

документы воинского учета –– для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу.

При заключении трудового договора с руководителем может быть предусмотрено условие об испытании. При этом если для рядовых работников срок испытания устанавливается на период не более трех месяцев, то для руководителей организаций он не может превышать шести месяцев.

Втрудовом договоре определяется также размер оплаты труда руководителей организации (ст.145 ТК РФ).

Раньше лица, занимающие руководящую должность, не имели право работать по совместительству. Теперь ст. 276 ТК РФ разрешает руководителям работать по совместительству, но только при наличии разрешения уполномоченного органа (или лица) той организации, где руководитель трудится по основному месту работы. При этом руководителям организации запрещено по совместительству входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации (ч.2 ст.276 ТК РФ).

Вотличие от других работников, с руководителем всегда заключается срочный трудовой договор на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон (ст. 275 ТК РФ).

Втрудовом договоре должны быть указаны обязанности руководителя по достижению определенных финансово-экономических результатов деятельности компании, реализации специальных проектов, развитию инфраструктуры компании и рынка сбыта ее продукции и т.д. Если работодатель (чаще всего это собственник компании) заинтересован в строгом контроле за деятельностью единоличного исполнительного органа, он может использовать в качестве эффективного инструмента контроля трудовой договор с руководителем, предусмотрев в нем возможность его досрочного расторжения в случае, если руководитель не достигнет определенных договором экономических результатов.

Втрудовом договоре могут быть предусмотрены такие основания досрочного расторжения договора, как нецелевое использование имущества компании, наличие по вине

45

руководителя в организации длительной задолженности по заработной плате, разглашение руководителем сведений, составляющих коммерческую тайну, нарушение положений Устава компании или невыполнение решений общего собрания ее участников (акционеров, членов) и т.д.

Таким образом, руководителя компании можно уволить как, к примеру, за прогул, так и по основаниям, прописанным непосредственно в трудовом договоре с ним.

Более сложная процедура установлена ТК РФ для расторжения трудового договора и по инициативе самого руководителя. Так, в отличие от рядовых работников, руководитель организации должен уведомить работодателя (в данном случае им выступает само юридическое лицо или собственник его имущества) о своем желании уволиться не за две недели, а за месяц до предполагаемого увольнения (ст. 280 ТК РФ).

Смена руководителя организации должна пройти государственную регистрацию в налоговом органе по месту нахождения юридического лица в трехдневный срок со дня принятия решения об увольнении (ст. 18 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001г. № 129-ФЗ). Документом, подаваемым в регистрирующий орган, является заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) в части сведений о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица.

После государственной регистрации изменений, сведения о новом руководителе необходимо также представить в обслуживающий банк (оформить новую банковскую карточку).

Ответственность руководителя

Руководитель организации, как и другие работники, в установленных случаях несет дисциплинарную и материальную ответственность. Так, в соответствии со ст. 195 ТК РФ работодатель обязан рассмотреть заявление представительного органа работников о нарушении руководителем организации законов и иных нормативных правовых актов о труде, условий коллективного договора, соглашения и сообщить о результатах рассмотрения представительному органу работников. Если факты нарушений подтвердились, работодатель обязан применить к руководителю организации дисциплинарное взыскание вплоть до увольнения.

ТК РФ установил повышенную материальную ответственность руководителей. Так, согласно ст. 277 ТК РФ руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный им этой организации. При

46

этом с ним не надо даже заключать специальный договор о материальной ответственности

(п.1 ст. 243 ТК РФ).

Кроме того, Гражданский кодекс РФ (ст. 53) обязывает руководителя возместить все убытки, причиненные юридическому лицу в результате его недобросовестного правления. Причем по ГК РФ юридическое лицо в судебном порядке имеет право потребовать взыскать с недобросовестного руководителя еще и упущенную выгоду, а также средства, которые юридическое лицо должно будет затратить на исправление последствий действий такого руководителя (ст.15 ГК РФ).

КоАП РФ установлены основания, в соответствии с которыми руководитель организации может быть привлечен к административной ответственности. В частности, работодатель или лицо, его представляющее, привлекается к ответственности в случае уклонения от участия в переговорах о заключении коллективного договора, соглашения либо нарушения установленного срока их заключения (ст. 5.28), непредставления информации, необходимой для проведения коллективных переговоров и осуществления контроля за соблюдением коллективного договора, соглашения (ст. 5.29), а также в случаях, предусмотренных ст.ст. 5.30––5.33 КоАП РФ.

Руководитель организации может быть привлечен к административной ответственности и как должностное лицо (ст.2.4 КоАП РФ), в частности согласно ст.5.27 – за нарушение законодательства о труде и об охране труда.

Помимо административной ответственности руководитель может быть привлечен и к уголовной ответственности. Так, в ст.145.1 УК РФ установлено, что невыплата свыше двух месяцев заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных установленных законом выплат, совершенная руководителем организации из корыстной или иной личной заинтересованности, наказывается штрафом. Штраф как вид уголовного наказания предусмотрен и ст.145 УК РФ за необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет.

Увольнение руководителя

ТК РФ помимо общих оснований для увольнения работника по инициативе работодателя, применимых и к руководителю организации, предусмотрены семь специальных оснований, которые могут быть использованы для освобождения от должности единоличного исполнительного органа хозяйственного общества:

47

1)принятие необоснованного решения руководителем организации, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 9 ст. 81 ТК РФ);

2)однократное грубое нарушение руководителем организации своих трудовых обязанностей (п. 10 ст. 81 ТК РФ);

3)в случаях, установленных трудовым договором с руководителем организации (п. 13 ст. 81 ТК РФ) (что совпадает с нормой об увольнении "по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором" с руководителем организации, установленной в п. 3 ст. 278 ТК РФ);

4)в других случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами (п. 14 ст. 81 и ст. 77 ТК РФ);

5)в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве) (п. 1 ст. 278 ТК РФ);

6)в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора (п. 2 ст. 278 ТК РФ);

7)смена собственника имущества организации (ст. 75 и п. 4 ст. 81 ТК РФ). При смене собственника имущества организации новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности может расторгнуть трудовой договор с руководителем организации. При этом новый собственник обязан выплатить компенсацию в размере не ниже трех средних месячных заработков этого работника (ст.181 ТК РФ).

Возможность в любое время расторгнуть договор с руководителем по решению высшего органа управления юридического лица предусмотрена не только в трудовом законодательстве, но и п. 4 ст. 69 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995г. № 208-ФЗ и п. 2 ст. 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998г. № 14-ФЗ.

Таким образом, решение об увольнении единоличного исполнительного органа юридического лица является основанием прекращения трудовых отношений с работником, выполняющим функции руководителя. Поскольку такое право предоставлено высшему органу управления юридического лица в силу закона, оно не обязательно должно отражаться

вусловиях трудового договора.

Первым шагом при увольнении руководителя организации является решение общего собрания ее участников (акционеров) или собственника имущества о досрочном расторжении трудового договора с руководителем, которое оформляется соответствующим протоколом. Совет директоров может принимать решение об увольнении руководителя

48

компании только в том случае, если такое полномочие прямо предоставлено ему учредительными документами.

Процедура принятия решения и порядок оформления протокола определяются специальными федеральными законами об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц. В этом же решении участников (акционеров) или собственника имущества может содержаться пункт о назначении нового руководителя юридического лица.

При досрочном расторжении договора с руководителем компании и при отсутствии с его стороны виновных действий (бездействия) ему выплачивается компенсация в размере, определенном трудовым договором (ст. 279 ТК РФ).

Дела об оспаривании руководителями организаций решений уполномоченных органов организаций либо собственников имущества организаций об освобождении их от занимаемых должностей подведомственны судам общей юрисдикции и рассматриваются ими в порядке искового производства как дела по трудовым спорам о восстановлении на работе.

ТК РФ предусматривает право лиц, избравших (назначивших) руководителя на должность, освободить его от должности в любой момент до истечения срока трудового договора. Поэтому в случае обращения руководителя организации, уволенного по основаниям, установленным п. 2 ст. 278 ТК РФ, в суд с требованием о восстановлении в занимаемой должности, суд правомочен оценивать лишь соблюдение самой процедуры расторжения трудового договора, не рассматривая вопрос о причинах досрочного прекращения трудовых отношений с этим руководителем, поскольку данные полномочия являются исключительным правом уполномоченного органа либо собственника имущества юридического лица.

Таким образом, учитывая специфику и значение должности руководителя для организации, ТК РФ установил для этой категории работников дополнительные основания расторжения трудового договора. Директора можно уволить в любое время без каких-либо виновных действий. Других работников ТК РФ не разрешает уволить "просто так", по решению руководства. Напротив, ТК РФ содержит четкий перечень оснований для увольнения обычных сотрудников (ст. 81 ТК РФ), выходить за рамки которого работодатель не вправе.

В марте 2005г. Конституционный Суд РФ (далее – КС РФ) рассмотрел конституционность пункта 2 статьи 278 ТК РФ, которая предоставляет собственнику имущества организации полную свободу усмотрения при решении вопроса об увольнении ее руководителя. Целый ряд бывших руководителей посчитал данную норму неконституционной. Ведь собственник имущества организации в любое время вправе

49

воспользоваться своим правом уволить наемного директора, даже не объясняя причин, – просто сославшись на п.2 ст. 278 ТК РФ. Мало того, в редких случаях в трудовых договорах с руководителями предусмотрен размер денежной компенсации при таком увольнении. Новый директор не настоял на этом при заключении договора, а когда его уволили, – было уже поздно требовать какой-либо компенсации. В итоге права бывшего руководителя оказались ничем не защищены.

В Постановлении КС РФ от 15.03.2005г. указано, что правовой статус руководителя организации существенно отличается от статуса иных работников, что обусловлено спецификой его деятельности как представителя организации. От качества работы руководителя во многом зависит соответствие результатов деятельности организации тем целям, ради достижения которых она создавалась, сохранность ее имущества, а иногда и само существование организации. КС РФ сделал вывод, что федеральный законодатель вправе предусмотреть особые правила расторжения трудового договора с руководителями организации. Одним из таких оснований является п.2 ст. 278 ТК РФ. Такое увольнение обусловлено возможностью возникновения обстоятельств, которые вызывают необходимость прекращения трудового договора (как срочного, так и бессрочного) с руководителем для защиты прав собственника владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом, в том числе определять способы управления им единолично или совместно с другими лицами. Однако если впоследствии судом будет установлено, что увольнение носило дискриминационный характер или является злоупотреблением правом, то нарушенные права руководителя подлежат восстановлению. Правда, КС РФ не уточнил, в какой именно форме может быть произведено восстановление прав.

Вместе с тем КС РФ подчеркнул, что ст. 279 ТК РФ призвана защитить руководителя, как работника, от произвола и дискриминации, поскольку в ней предусмотрена обязанность работодателя выплатить уволенному руководителю компенсацию в размере, определенном соглашением сторон. Однако проблема состоит в том, что минимального размера такой компенсации законодатель не предусмотрел. А это означает лишение руководителя гарантии на выплату ему компенсации при увольнении по п.2 ст. 278 ТК РФ. В связи с этим КС РФ посчитал, что отсутствие в ст. 279 ТК РФ указания на минимальный размер компенсации не соответствует Конституции РФ.

Поэтому КС РФ впредь до приведения законодательства в соответствие с Конституцией РФ и данным постановлением КС РФ, обязал работодателя при увольнении руководителя организации по п.2 ст. 278 ТК РФ выплачивать ему компенсацию в размере не

50