Римское право. Учебное пособие

Аксиомой стало утверждение о том, что культурное наследие, лежащее в основе европейской цивилизации, составляют три компонента:

1)народ Израиля в лице его мудрецов, знатоков и толкователей норм обычного права дал миру нормы морали, изложенные в 10 заповедях;

2)Эллада (Греция) — свободу и демократию, а также науку и высочайшее искусство;

3)Рим — право и порядок.

Первооснову большинства современных правовых систем мира составляют своеобразные три кита:

1)система еврейского (библейского и постбиблейского раввинистического с их прямым и косвенным влиянием на христианское и мусульманское право);

2)система развитого римского общего права;

3)система английского общего права, в том числе и в ее внеанглийских вариантах. Характерной особенностью талмудического права, которое оно, впрочем, разделяет

сдругими законодательствами древности, кроме римского, это сравнительное отсутствие в нем систематизации, теоретических положений и общих принципов — именно тех качеств, благодаря которым и выдвинулось римское право. Значение римского права заключается в расположении материала, подведении его под общие принципы и в разработке юридических понятий и теоретических положений.

Таким образом, первенство в указанной триаде принадлежит, безусловно, римскому праву с его основополагающими принципами и подходами к анализу правовой ситуации, системностью, без освоения и уяснения которых трудно анализировать и сравнивать любые правовые системы прошлого и настоящего, в том числе и российского права.

Римское право как система права, сложившаяся в Древнем Риме, сыграла исключительную роль в развитии европейского права. Оно являлось наиболее развитой системой древнего права, формировалось и складывалось в античном обществе, открывавшем широкие возможности (по сравнению с другими доиндустриальными обществами) для развития частной инициативы и права частной собственности. Характерным для частного римского права является высокоразвитый индивидуализм, стремление обеспечить оптимальные условия самостоятельной деятельности каждому полноправному участнику социальной и хозяйственной жизни, т.е. прежде всего каждому римскому домовладыке — главе фамилии (большой патриархальной семьи).

В трудах римских юристов были тщательно и всесторонне разработаны способы защиты личных и имущественных прав индивидов, правовые понятия и конструкции, относящиеся в первую очередь к вещному, наследственному и обязательственному праву.

Сам факт успешной рецепции римского частного права в Европе эпохи развития индустриального капитализма говорит о том, что в экономической структуре римского общества было гораздо больше тех черт, которые сближают его с современностью, чем принципиальных отличий. В современных правовых системах Европы и Америки основная юридическая терминология, многие правовые институты, структура изложения материала в кодексах, законах и учебной литературе ведут свое происхождение из римского права.

11

Благодаря своей четкой, логически обоснованной форме, римское частное право сохраняло свое значение образца в течение многих столетий и после того, как строй, породивший его, был заменен феодальными, а затем и буржуазными отношениями. Это в значительной мере объясняет необходимость изучения римского права. Именно римские юристы и средневековые комментаторы, а также ученые Нового времени и создали саму юриспруденцию как науку: первые — практически, обобщая обширную судебную практику, вторые — терминологически, комментируя их сочинения по праву, третьи — теоретически, создавая свои труды, прежде всего, по цивилистике.

Среди терминов современной правовой науки многие имеют латинские корни, и

пришли они к нам из римского права, а для перевода некоторых юридических терминов до сих пор нет подходящего и однозначного русского слова, например, алиби, алименты,

кредитор, принципал, презумпция, коррупция, интерцессор, бенефициарий, цессионарий. В Южной Африке римское право сохранилось до сих пор в качестве

вспомогательного, применяющегося в случаях, не предусмотренных современными правовыми нормами. Во многих странах мира римское право представляет собой основу профессионального юридического образования и, вместе с тем, научных исследований в области теории государства и права, а также сравнительного правоведения.

Принципы и определения римского права составляют основу терминологии международного частного и публичного права, привязки коллизионных норм также имеют римские корни (lex patriae (закон гражданства), lex societatis (личный закон юридического лица), lex rei sitae (закон места нахождения вещи), lex loci actus (закон места совершения акта), lex loci contractus (закон места совершения договора)). Множество примеров встречается и в других науках, в том числе и в экономической (экспорт, импорт, инвестиции, индексация, квитанция, квота, компенсация, конверсация валют, консорциум, конфискация и т.д.), в банковском праве есть множество терминов, взятых из латинского языка (аккредитивы, депозиты, ликвидность).

Римское право — выдающийся памятник римской культуры и одновременно составная часть современной европейской культуры. Поэтому знание норм и принципов именно римского права дает ключ для понимания и всестороннего анализа практически любой правовой системы прошлого и настоящего во всем спектре ее содержания. Это своеобразный эталон, по которому измеряют качественные параметры той или иной правовой системы и ее отраслей.

От первого памятника своего писаного права — Законов XII таблиц — и до систематизации его норм и принципов в ходе кодификации Юстиниана оно вначале преодолело рамки национальной общины, включавшей представителей трех племен, затем стало обогащаться за счет включения в него норм правовых систем других народов, а к началу нашей эры превратилось уже во всеохватную систему, нормы права которой регулировали средиземноморскую торговлю и широкий спектр межличностных отношений между гражданами Рима и иностранцами (перегринами). За пять веков романизации провинций нормы римского права стали в них неотъемлемой частью социального быта и правовой практики. Именно благодаря этому система права, сложившаяся там, смогла выдержать и пережить эпоху крушения римской государственности в V в. н. э., а после падения Западной Римской империи — стать во

12

многом одной из основ раннефеодального права варварских германских королевств. Общий культурный упадок в этих землях затронул и право, унаследованное этими государствами от Рима, и если бы не кодификация Юстиниана и предшествующая подготовительная работа, нормы этого права еще долгое время были бы забыты и невостребованы.

Оживление торговли и рост городов в Западной Европе потребовали обращения к богатому наследию римского частного права. Открытие рукописей с текстами памятников этого права положило начало изучению, преподаванию и практическому применению его норм в тогдашней повседневной практике. «Кодификация Юстиниана, в особенности с XII века, стала подвергаться серьезной научной разработке в Италии, разработке, которая со временем приобрела характер переработки юстиниановского права применительно к новым условиям жизни. В таком переработанном виде это право стало применяться в судах Италии, затем перешло во Францию и, наконец, в Германию, где римское право в весьма значительной части этой страны сохранило значение действующего права вплоть до 1900 г., когда вступило в силу новое Общегерманское гражданское уложение. Это римское право новой формации называется современным римским, или пандектным, правом. В Германии его называли также общим (германским) правом римского происхождения, в противоположность местным национальным правам и общему (германскому) национальному праву»11.

В средние века итальянские юристы, комментировавшие и толковавшие римское право путем составления заметок (глосс) на полях текстов римских кодексов, получили название глоссаторы (позднелат. glossator). Основателем школы глоссаторов был Ирнерий. Итальянские юристы считали римское право «писаным разумом», абсолютной истиной и видели свою задачу в том, чтобы выявить точный смысл античных норм, ничего не меняя в их содержании. Постглоссаторы в средние века — итальянские и французские юристы, занимавшиеся толкованием норм и отрывков из Свода Юстиниана, имевшихся в работах глоссаторов. Постглоссаторов называют также комментаторами, поскольку они изучали римское право не в источниках, а по глоссам (комментариям), и консилиаторами, так как одним из видов их деятельности была дача консультаций по юридическим вопросам, где требовалось согласовать мнения и правовые источники.

Деятельность школ глоссаторов и постглоссаторов имела огромное значение для последующей рецепции римского права в Европе. Их творчество окончательно превратило некогда отжившие нормы римского права в живую реальность и исходный материал для будущих масштабных кодификационных работ XIX в., в ходе которых были созданы действующие ныне Гражданский кодекс Франции 1804 года и Германское гражданское уложение 1900 г. Необычайная долговечность этих нормативных правовых актов объясняется тем, что в их основе лежат нормы римского частного права.

1.2. Понятие римского права, его сферы и отрасли

13

Понятие «римское право» включает, с одной стороны, национальную правовую систему самого Рима и его провинций, а с другой — науку, изучающую эту правовую систему.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ «Чистым римским правом» в юридическом смысле называется то право, которое

существовало в римском государстве на протяжении его истории и на закате античной истории было кодифицировано императором Юстинианом.

Под «современным римским правом» понимается римское право периода его рецепции в Западной Европе, когда оно опять стало применяться для регулирования общественных отношений в период зарождения капитализма в Новое время. В этот период оно было отчасти изменено и модернизировано в соответствии с потребностями новой эпохи. В противоположность «чистому римскому праву» римское право периода рецепции часто именуют «пандектным»12.

Знатоки римского права долгое время не придавали особого значения делению его правовой системы на сферы; оно стало очевидным лишь в эпоху позднеклассического права. Едва ли не первым, кто научно обосновал такое деление, был выдающийся юрист Домиций Ульпиан, котрый считал, что существует две области права: публичное и частное. Публичное право есть то, что относится к положению Римского государства, частное — то, что к пользе отдельных (личностей). Ведь некоторые полезности являются публичными, некоторые частными. Публичное право состоит в святынях, жреческих коллегиях, должностных лицах. Частное право трехчастно: ибо оно составлено:

1)из естественных предписаний. Естественное право — это то, чему учит природа (все живые существа). Естественное право является общим не только для рода человеческого, но и для всех животных, которые рождаются на земле и в море, а также для птиц. От него происходит соединение мужчины и женщины, которое мы называем браком, отсюда — рождение детей, их воспитание. Естественное право есть право, которое имеет одну и ту же силу для всего человечества;

2)предписаний народов. Право народов — это то, чем пользуется род человеческий. Правила, которые естественный разум установил для всех людей, именуются правом народов;

3)цивильных предписаний. Когда мы что-нибудь прибавляем или вычитаем из общего права, то мы получаем собственное, т.е. цивильное право.

Современное правоведение и наука римского права относят к публичному праву, как первоначальному, все право, установленное государством и обязательное для всех, например, конституционное, административное, финансовое, уголовное, процессуальное, культовое и международное.

Соответственно к объектам регулирования частного права относились те сферы жизни римского общества, в которых субъектами права выступали лица, объектами же — вещи или правоотношения между лицами.

14

Предписания частного права, которыми стороны регулировали свои отношения, назывались jus dispositivum; регламентация же имущественных прав государства по отношению к частным лицам получила название jus populi.

Внешним объединяющим все эти отношения моментом явился особый порядок их защиты, — защита в порядке гражданского суда, по инициативе самих заинтересованных лиц. Все эти отношения в силу традиции продолжали именоваться отношениями гражданского права (а субъективные права, соответствующие им, частными субъективными правами), уже независимо от того, кто являлся субъектом этих отношений, частные ли лица, те или иные корпорации и учреждения, или само государство в смысле фиска13.

1.3. Система римского частного права (2 уровень)

Система римского частного права исторически складывалась и развивалась как синтез трех подсистем:

1)цивильного права (jus civile);

2)права провинциальных претеров (jus honorarium);

3)права народов (jus gentium).

Древнейшим пластом в этой триаде было цивильное или, как его называли сами римляне, квиритское право. Оно был исконным правом самих римских граждан-квиритов, и включало совокупность обычаев (нравы предков или mores majoru), созданных многовековой практикой и истолковывавшихся жрецами-понтификами, а также первые законы царей Рима.

Ульпиан разделял компоненты частного римского права следующим образом: цивильное право не отделяется от естественного права или от права народов и не во всем придерживается его, если что-либо прибавляется или исключается из общемого права, то создается цивильное право. Эти нормы неписанного, устного права охватывали собою практически все отношения, возникавшие между римскими гражданами:

1)семейные;

2)родственные (между супругами, родителями и детьми и др.);

3)вещно-личные;

4)обязательственные (в том числе ответственность за все правонарушения);

5)наследственные;

6)культовые.

Нормы цивильного права относились только к римским гражданам14. В отличие от многих других древних обществ в Риме право очень рано (уже в эпоху Законов XII таблиц (V век до н. э.)) конституировалось как особая система регулирования человеческого поведения, не всегда совпадающая с предписаниями религии и моралью. Во всех своих существенных чертах римское квиритское право было сходно с правом других народов, которые стояли на той же ступени развития, как римляне эпохи господства Законов XII таблиц, и которые жили в условиях, подобных условиям римской политической и

15

юридической жизни этой эпохи. Учреждения квиритского права были родственны учреждениям, которые существовали у других народов. Однако в глазах самих римлян это отношение представлялось в ином виде. В Риме учреждения квиритского права были основаны на местных законах и защищались местным судом15. Надо иметь в виду, что в те времена торговые и межличностные отношения римлян с их ближними и дальними соседями только устанавливались, торговля и военные действия как способы общения сменяли друг друга. Как следствие, римляне с недоверием относились к чужеземцам, своих ближних соседей они называли перегринами (homo per agrem, т.е. человек через поле). Принятию в состав римской гражданской общины мешали экономические, политические и религиозные соображения: римское гражданство было тесно связано с обладанием землей на правах личного владения при сохранении верховного права собственности за всей общиной, а также с причастностью к культу местных боговпокровителей данного поселения. Любой представитель несвоего племени или народа воспринимался как чужак, с которым можно было поступить как угодно, вплоть до лишения его жизни.

В первые моменты становления международной торговли не существовало постоянного и непрерывного обмена товаров; лишь временами устраивались ярмарки на нейтральной земле под сенью храмов и покровительством божеств. Меновые сделки совершались и осуществлялись одноразово, в результате этих следок не возникали последствия в форме длящихся обязательств, продажа в кредит не была известна. Не существовало также гражданской власти, которая разрешала бы столкновения торгующих. Отношения регулировались обычаем, который развивался по мере расширения торгового дела и обладал устойчивостью, будучи освященный религией. Когда же дело доходило до больших столкновений, то естественным средством их разрешения служила война16.

По мере установления и расширения всего спектра соседских отношений между римлянами и другими племенами и народами обоюдная враждебность стала уступать место мирным отношениям, что приводило к оживлению торговли, появлению смешанных браков. Появилась потребность, а затем и возможность правового регулирования этих отношений. Естественно, что у каждого из соседей римлян была своя, в чем-то неповторимая, правовая система греки, карфагеняне, иудеи, жители других средиземноморских государств к тому времени уже успели создать и развивали свои праовые системы. Вступая в торговые и личные отношения с представителями этих народов, римляне пытались найти в их правовых системах те нормы права, что облегчили бы им развитие этих отношений, а также использовать нормы своего, квиритского, права.

Эти функции согласования и облегчения взяли на себя преторы по делам иностранцев. Результатом их деятельности стало создание особой области римского права. По содержанию оно было имущественным, по способу создания — процессуальным, а по персоне создателей — преторским, поскольку он разбирал имущественные и обязательственные споры между римскими гражданами и (или) перегринами.

16

Главной целью этих новых норм была защита интересов римлян в юридически значимых сношениях с перегринами. По своему содержанию право провинциальных претеров стало правом вселенской (всесветской) коммерции. Его принципы и институты не содержали такого формализма и ритуальности, как нормы квиритского права.

Для права провинциальных претеров были характерны:

1)неформальность;

2)письменные договоры;

3)выделение из намерений сторон их подлинной воли, взаимного доверия;

4)равенство прав и обязанностей сторон;

5)простота судебного разбирательства, проходившего перед третейскими судьями. Право провинциальных претеров имело решающее значение для цивильного права,

ибо в результате их взаимопроникновения новое право смогло стать действительно всесветским, не знавшим ни национальностей, ни границ, признававшее только наличие у субъекта свободной воли, доброй совести, денежных средств, личных способностей и желания получить выгоду от установившихся связей с римлянином.

Расцвет римского права приходится на эпоху ранней Римской империи (конец I в. до н. э. — начало III в. н. э.) с характерными для нее политической и социальной стабильностью, высоким уровнем урбанизации и товарно-денежных отношений. При этом происходила обоюдная рецепция правовых норм: применение материально-правовых и процессуально-правовых положений в спорах между римскими гражданами и наоборот — упрощение стипуляции для нужд международной торговли. Цивильные иски применялись к перегринам посредством фикции, которая включалась в формулу иска, т.е. судье предписывалось отнестись к перегрину так же, как если бы он был римским гражданином.

Если бы не право народов, цивильному праву Рима была бы уготована судьба правовых систем многих покоренных государств прошлого, когда вслед за прекращением существования самого этого государства уходила в небытие и его национальная правовая система. С римским частным правом этого не произошло. Ведь если бы не его связующая роль, функция и миссия, то созданная Римом мировая держава гораздо быстрее распалась бы и стала жертвой нападения враждебных соседей.

Функцию внутреннего развития римского права на основе улучшения цивильного взяли на себя городские преторы. Созданное ими право получило название права провинциальных преторов. Оно внедрялось в практику судебными магистратами, в том числе курульными эдилами и наместниками провинций. Этой цели преторы достигали с помощью новых процессуальных средств:

1)иска и возражения на него (actio и exceptio);

2)восстановления в исходное состояние (in integrum restitutio);

3)запрета совершения действий (interdictum).

Преторское право охватывало всю область гражданского права, как материального, так и процессуального. Оно должно было развивать его так, чтобы оно отвечало менявшимся потребностям жизни, при этом не подменять цивильное право и не противопоставляться ему. По своему методу оно развивало право народов, по своему содержанию было творением правовой науки, а по практическому значению оно превосходило цивильное право, служа ему своеобразным локомотивом.

17

Они признавались всеми его членами, хотя и не имели обязательную юридическую силу. Ульпиан так говорил о сущности обычаев: «Нравы есть молча признаваемое согласие народа, подтвержденное древним обычаем» В до- и раннегосударственную эпоху нормы морали и обычаи были тесно связаны с религиозными предписаниями и образовывали единую доправовую культуру неписанного права. В однородной среде, которая не раздирается ни политической, ни социальной рознью, гражданское право долгое время могло развиваться в форме юридических сделок и судебных решений, т.е. непосредственной практикой гражданского оборота и правосудия, не требуя вмешательства законодателя. Если при таких условиях и возникала нужда в письменном изложении норм, закрепленных обычаем, то она удовлетворялась частным путем, — литературными сборниками.

Еще с царского времени одним из источников права становятся законы (lex, leges (pluralis)). Римская правовая традиция содержит богатый дефиниционный и дидактический материал о сущности и разносторонних связях закона и материальной действительности, а также опыта прошлого.

ТОЧКИ ЗРЕНИЯ Папиниан сущность закона определял следующим образом: закон представляет собой

общее предписание, совет опытных мужей, обуздание преступлений, совершаемых произвольно или по незнанию, общую клятву государства

Гай определял закон как то, что народ приказывает а также устанавливает.

Цицерон так писал о назначении законов: узы между гражданами неприкосновенны, тем, кто разрывает их, законы грозят смертью, казнью, изгнанием, заточением в тюрьму, денежной пеней

Тит Ливий источником не только всего частного, но и публичного права Рима считал Законы XII таблиц, разработанные в разгар борьбы плебеев за равноправие с патрициями. Законы XII таблиц содержали постановления, относившиеся к судопроизводству, уголовному и гражданскому праву, некоторым полицейским правилам. Судебный процесс по имущественным спорам отличался формализмом, разнообразием форм, разделением компетенции между магистратом-претором и судьей — частным лицом, назначенным для окончательного решения спорного случая. Для имущественных отношений характерно широкое распространение частной собственности, включая земельную, а также разнообразие видов сделок, заключавшихся на основе свободного договора между сторонами (купли-продажи, мены, займа и пр.). Нормы семейного права основывались на безусловном господстве главы семьи.

Законодательный процесс республиканского Рима включал в себя три стадии.

На первой стадии один из высших магистратов, имевший jus agendi cum populo et senatu (право сношений с народом и сенатом), разрабатывал текст законопроекта и вывешивал его на форуме для всеобщего ознакомления. В остающиеся до голосования дни магистрат мог созывать собрания по куриям для разъяснения законопроекта и для агитации в пользу его принятия. Убедившись в невозможности провести проект, магистрат мог взять его обратно. В день собрания проект еще раз читался перед народом. В течение последующих трех недель граждане могли обсуждать законопроект и предлагать в него измене-

19

ния. Обнародование законопроекта в форме эдикта называлось promulgatio legis; окончательный проект необходимо было вывесить за 24 дня до голосования.

На второй стадии магистрат зачитывал собравшимся гражданам проект закона, в который нельзя уже было вносить изменения, и предлагал высказываться по нему голосованием. Lex Papiria tabellaria (131 год до н.э) ввел тайное голосование в законодательном собрании граждан.

Окончательно закон получал силу на 3-й стадии, когда его утверждал сенат (auctoritas patrum). Закон Публибия (Lex Publilia) предусматривал возможность предварительного одобрения текста закона сенатом. Ввиду того, что законопроекты могли быть приняты или отвергнуты без всяких поправок и только целиком, возможны были случаи вплетения в законопроект статей разнородного содержания – в расчете на то, что предложения, безусловно, желательные заставят принять и предложения сомнительные. Такие законы называются legеs satura (смесь законов). Этот порядок вещей, конечно, ненормаль-

ный, был отменен законом Caecilia Didia 98 года − «ne quid per saturam ferretur»20.

Текст принятого закона поступал на хранение в государственную казну. Такие законы, прошедшие через голосование в народном собрании, назывались leges rogatae.

Закон диктатора Гортензия (287 г. до н. э.) признал за решениями плебейских народных собраний силу закона. Законы в Риме были именными, практически каждый закон носил имя его автора-разработчика.

Текст закона состоял из трех частей:

1)praescriptio legis (название и тема закона);

2)rogatio (текст закона);

3)sanctio (последствия нарушения). Законы различали в зависимости:

1)от должности их разработчиков (leges consulariae, tribuniciae (законы консулов,

трибунов);

2) от применяемой санкции:

perfectae (объявляющие ничтожными действия, противоречащие закону);

minus quam perfectae (нарушавшие закон действия наказывались штрафом);

imperfectae (без санкций).

Более поздний закон мог полностью или частично отменить прежний, пусть даже путем умалчивания каких-либо положений.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Аброгация (abrogatio) есть отмена устаревшего закона либо в силу его бесполезности, либо если он противоречит духу времени.

Аброгация объявляется новым законом. Различают следующие виды аброгации:

1)собственно аброгацию (полная замена старого закона новым);

2)дерогацию (частичная отмена старого закона);

3)оброгацию (внесение необходимых изменений в старый закон);

4)суброгацию (дополнение старого закона).

20