5. ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ В ТОРГОВЛЕ

Возникновение, изменение, прекращение экономических и правовых отношений по продвижению товара от производителя к потребителю происходит, зачастую, при участии третьего лица – посредника. Помимо главной своей задачи в торговом обороте – участие в реализации товара, посредники могут оказывать дополнительные услуги субъектам коммерческой деятельности: информация о продавцах и покупателях, анализ рынка определённого товара, маркетинговые исследования, реклама товара, подготовка проектов коммерческих договоров и т.д.

К посредническим договорам можно отнести: договор комиссии, договор коммерческого поручения, договор торгового агентирования, дистрибьюторские договоры, договор франшизы (коммерческой концессии) и др. По своему типу посреднические договоры – это договоры по возмездному оказанию услуг. Стороны данных договоров – всегда субъекты коммерческой деятельности.

Договор комиссии. По договору комиссии76 одна сторона (комитент) поручает другой стороне (комиссионеру) за вознаграждение совершить от своего имени одну или несколько сделок с третьими лицами (комиссионные сделки). Комиссионные сделки всегда совершаются в интересах комитента, но от имени комиссионера. Права и обязанности по таким сделкам приобретает комиссионер, который в дальнейшем передаёт все полученное по комиссионным сделкам комитенту.

Существенным условием договора комиссии является его предмет – сделка, которую комиссионер обязывается совершить по поручению комитента. Предмет договора комиссии следует отличать от предмета комиссии.

76 Нормативное регулирование договора комиссии основано на главах 51 «Комиссия» и 39 «Возмездное оказание услуг» Гражданского кодекса РФ.

78

Предмет комиссии – это товар, в отношении которого должна быть совершена комиссионная сделка. Товар, переданный от комитента к комиссионеру, либо приобретённый комиссионером за счёт комитента, являются собственностью комитента. Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него товара комитента.

Договор комиссии может содержать условия о количестве, качестве, ассортименте, таре, упаковке, маркировке товара и т.д. Кроме этого, договор комиссии может предусматривать условия

оразмере вознаграждения комиссионера, ценах на товар, при которых возможно исполнение поручения, сроке действия поручения, территории исполнения поручения и другие условия

осовершении комиссионной сделки. Однако все вышеназванные условия, кроме предмета договора, не относятся к существенным, в их отсутствие договор комиссии не будет считаться незаключённым.

Особенности отдельных видов договора комиссии могут устанавливаться законом или иным правовым актом77.

Договор комиссии может как содержать условие о сроке его действия, так и быть заключённым на неопределённый срок. Срок действия договора комиссии обычно определяется периодом времени, требуемым для выполнения комиссионером всех поручений комитента. Кроме этого, срок действия договора комиссии составляют период на представление отчёта комиссионера и период времени на принятие комитентом исполненного по договору комиссии. Комиссионер, не исполнивший поручение комитента в течение срока действия договора комиссии, не будет считаться просрочившим исполнение своих обязательств, при условии их добросовестного исполнения, поскольку от него нельзя требовать большего, чем принятия мер, направленных на исполнение поручения комитента.

77 См.: постановление Правительства РФ от 06.06.1998 № 569 «Об утверждении Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами».

79

Комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение, даже в случае неисполнения договора комиссии, если комиссионер докажет, что причины такого неисполнения от него не зависели. Сумма вознаграждения, причитающаяся комиссионеру, может быть удержана им из всех сумм, поступивших к нему за счёт комитента78.

Размер и порядок выплаты вознаграждения определяются договором комиссии, если такие условия договором не предусмотрены, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, который при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги79. Если комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), комиссионер обязан выплатить комиссионеру дополнительное вознаграждение.

Как правило, размер вознаграждения комиссионера устанавливается в процентном соотношении к сумме совершённой комиссионной сделки. Это позволяет заинтересовать комиссионера совершить сделку на наиболее выгодных условиях для комитента.

Поручение комитента комиссионер обязан исполнить в соответствии с указаниями комитента, а при их отсутствии – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В то же время, если комиссионер не мог запросить у комитента новых указаний либо в разумный срок не получил ответ на свой запрос, он вправе отступить от указаний комитента, если непредвиденные обстоятельства требовали этого в интересах комитента. Обо всех допущенных отступлениях комиссионер обязан сообщать комитенту, как только это станет возможным. Договором комиссии может быть разрешено комиссионеру отступать от указаний комитента без предварительного запроса, с последующим сообщением комитенту в разумный срок.

78См.: ст. 410 ГК РФ.

79См.: п. 3 ст. 324 ГК РФ.

80

Вслучае реализации комиссионером товара по цене, ниже определённой комитентом, комиссионер обязан возместить комитенту разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать товар по цене, определённой комитентом, и реализация товара по более низкой цене позволила избежать ещё бóльшие убытки.

Вслучае приобретения товара по цене, выше определённой комитентом, комитент вправе не принимать такой товар, о чём он обязан сообщить комиссионеру в разумный срок. Если такого сообщения не будет, товар считается принятым комитентом. Комиссионер вправе принять на свой счёт разницу в цене, тогда комитент не вправе отказаться от совершённой для него сделки.

Если комиссионер совершил сделку на более выгодных условиях, чем те, которые указывал комитент, дополнительная выгода поровну распределяется между комитентом и комиссионером, если иное не следует из соглашения сторон.

Помимо уплаты комиссионного вознаграждения, комитент обязан компенсировать комиссионеру расходы, понесённые им на исполнение комиссионного поручения, например, перевозка, упаковка, маркировка, предпродажная подготовка товара и т.д.

Комиссионер обязан представлять комитенту отчёт об исполнении поручения и передавать все полученное по договору комиссии. Отчёт считается принятым, если комитент в 30-днев- ный срок или иной срок, установленный соглашением сторон, со дня получения отчёта не уведомил комиссионера о возражениях по отчёту.

Принятие комитентом от комиссионера исполненного по договору комиссии осуществляется по следующим правилам: комитент обязан принять все исполненное, осмотреть приобретённый для него товар, незамедлительно известить комиссионера об обнаруженных недостатках товара, освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.

81

Если комиссионер не проявил требуемых внимания и осмотрительности80 в выборе третьего лица, с которым заключена комиссионная сделка за счёт комитента, либо комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки81, комитент вправе потребовать от комиссионера возмещения причинённых ему убытков в случае неисполнения комиссионной сделки. Комиссионер обязан незамедлительно сообщить комитенту о неисполнении третьим лицом комиссионной сделки, собрать необходимые доказательства, передать комитенту права по неисполненной сделке по правилам уступки требования.

Вцелях исполнения поручения комитента, комиссионер вправе заключить договор субкомиссии с другим лицом. При этом комиссионер в отношении субкомиссионера приобретает права и обязанности комитента и принимает на себя ответственность за действия субкомиссионера перед основным комитентом. В период действия договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером.

Основанием для прекращения договора комиссии может служить:

–отказ комитента или комиссионера от исполнения договора в случаях, установленных законом или договором;

–смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

–признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом).

Вслучае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом), его права и обязанности по сделкам, заключённым им для комитента, переходят к комитенту.

80Осмотрительность предполагает всестороннюю оценку контрагента: правомерность его создания и деятельности, полномочия лиц, представляющих контрагента, его платёжеспособность и деловая репутация и т.д.

81Делькредере.

82

Отказ от исполнения договора комиссии со стороны комитента допускается в любое время без каких-либо оснований. Комитент обязан сообщить комиссионеру об отказе от исполнения договора комиссии, заключённого на неопределённый срок, не позднее, чем за 30 дней, если более длительный срок не установлен договором. Комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершённые им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесённые им до прекращения договора расходы. Комиссионер вправе требовать от комитента возмещения причинённых ему убытков.

При сообщении комиссионеру об отказе от исполнения договора, комитент обязан незамедлительно, если иной в срок не установлен договором, распорядиться своим товаром, находящимся у комиссионера. Если от комитента своевременно не поступило указаний по распоряжению товаром, комиссионер вправе сдать товар на хранение за счёт комитента либо реализовать товар по цене, наиболее выгодной для комитента.

Отказ комиссионера от исполнения договора комиссии не допускается, за исключением, когда иное следует из договора комиссии и когда договор комиссии заключён на неопределённый срок.

Вслучае отказа комиссионера от исполнения договора, он обязан сообщить об этом комитенту не позднее, чем за 30 дней, если более длительный срок не установлен договором. При получении данного сообщения от комиссионера, комитент обязан распорядиться своим товаром, находящимся у комиссионера,

втечение 15 дней со дня получения сообщения, если иной срок не установлен договором комиссии. Если от комитента не поступит указаний по распоряжению товаром, комиссионер вправе сдать товар на хранение за счёт комитента, либо реализовать товар по наиболее выгодной для комитента цене.

Вслучае отказа комиссионера от исполнения договора комиссии, он сохраняет право на вознаграждение за сделки, совершённые им до прекращения договора, а также на возмещение понесённых расходов, если иное не следует из договора.

83

Договор консигнации. По договору консигнации одна сторона (консигнатор) обязуется за вознаграждение и по поручению другой стороны (консигнанта) принять товар на хранение

сего последующей реализацией третьим лицам от имени консигнанта или от своего имени. Действующим законодательством Российской Федерации договор консигнации не предусмотрен. Это смешанная форма договора, содержащая признаки комиссии, поставки, агентирования и хранения. При регулировании консигнационных отношений применяются правила о соответствующих договорах, предусмотренных Гражданским кодексом РФ.

Стороны договора консигнации – это консигнант – продавец (поставщик) товара и консигнатор – посредник, способствующий реализации товаров консигнанта. Во владении и пользовании консигнатора должен находиться консигнационный склад для хранения товаров консигнанта. Консигнатор вправе совершать сделки только по реализации товара, совершение консигнатором иных сделок, в том числе приобретение товара, выходит за пределы договора консигнации.

Право собственности на товар, переданный консигнатору и хранящийся на консигнационном складе, принадлежит консигнанту до его реализации третьим лицам. Срок хранения товара на консигнационном складе, как правило, ограничен условиями договора консигнации. По истечении срока хранения нереализованный товар либо возвращается консигнанту, если договором не содержит условия о невозвратности товара или определённой партии товара, либо приобретается консигнатором по цене, определённой соглашением сторон.

За хранение и реализацию товара консигнант выплачивает консигнатору вознаграждение и возмещает расходы, связанные

сисполнением поручения консигнанта. Вознаграждение выплачивается по мере реализации товара.

Консигнация в коммерческой деятельности, как правило, применяется при реализации товаров широкого потребления во внешнеторговой деятельности. Данный вид договоров широко распространён в таможенной сфере, где в качестве консигнаци-

84

онных складов используются таможенные склады. Договор консигнации, как правило, заключается между субъектами коммерческой деятельности из разных государств. Договор консигнации часто отождествляют с договором комиссии во внешнеторговой деятельности. Комиссионером в договоре консигнации выступает консигнатор, а в качестве комитента выступает консигнант. Консигнатор должен принять товар от таможенного перевозчика, соблюсти таможенные процедуры, уплатить таможенные пошлины и сборы, доставить товар на консигнационный (таможенный) склад, обеспечить его хранение и реализацию. Консигнатор периодически обязан отчитываться перед консигнантом об исполнении принятых им обязательств по договору консигнации.

Договор коммерческого поручения82. Договор коммерче-

ского поручения – это договор поручения83, содержащий особые положения, обусловленные коммерческими правоотношениями. Нормативное регулирование договора коммерческого поручения основано на главах 49 «Поручение», 10 «Представительство. Доверенность», 39 «Возмездное оказание услуг» Гражданского кодекса РФ.

По договору коммерческого поручения одна сторона (коммерческий представитель) обязуется совершить от имени и за счёт другой стороны (доверителя) определённые юридические действия в сфере коммерческой деятельности.

Существенным условием договора коммерческого поручения является его предмет – юридические действия, которые коммерческий представитель обязывается совершить по поручению доверителя. К таким юридическим действиям может относиться подписание договора на реализацию товара, получение товара, проверка качества товара, уведомление поставщика о выявленных недостатках товара и т.д.

82В отношении данного вида договоров также распространено применение таких терминов как «коммерческое представительство» и «торговое представительство».

83См.: ст. 971 ГК РФ.

85

В качестве поверенного в договоре коммерческого поручения выступает коммерческий представитель. Коммерческим представителем признаётся лицо, которое при совершении сделок постоянно и самостоятельно представляет субъектов коммерческой деятельности84.

Доверитель обязан выдать коммерческому представителю доверенность (доверенности), необходимую для исполнения поручений, предусмотренных договором коммерческого поручения. Так, например, доверенность необходима коммерческому представителю в тех случаях, когда он заключает договор, получает товар, передаёт денежные средства и т.д. Также доверенность может уточнять полномочия коммерческого представителя по исполнению поручения доверителя. Доверенность не подменяет письменной формы договора коммерческого поручения, но может рассматриваться в случае возникновения спорной ситуации как доказательство заключения договора коммерческого поручения и свидетельствовать об его условиях. После исполнения поручения или при прекращении договора коммерческий представитель обязан незамедлительно вернуть доверенность доверителю, если к этому моменту не истёк срок действия доверенности.

Наряду с договором и доверенностью полномочия коммерческого представителя следуют из указаний доверителя. Поручение будет считаться исполненным надлежащим образом, если оно исполнено в точном соответствии с указаниями доверителя. При этом указания доверителя должны быть правомерными, конкретными и осуществимыми. Коммерческий представитель обязан исполнять указаниями доверителя, данные ему во исполнение поручения, за исключением случая, когда по обстоятельствам дела отступление от указаний необходимо в интересах доверителя. Если законом или договором не установлено иное, коммерческий представитель вправе предварительно не запрашивать у доверителя о совершении отступления от его указаний,

84 См.: ст. 184 ГК РФ.

86

но впоследствии обязан сообщить доверителю о допущенных отступлениях в разумный срок.

Коммерческий представитель не приобретает права и обязанности по совершённым им сделкам. Сделки, совершённые коммерческим представителем, порождают права и создают обязанности непосредственно у доверителя. Товар, денежные средства, имущественные права, документы и т.д., полученные коммерческим представителем, принадлежат доверителю с того момента, когда они были переданы коммерческому представителю. По требованию доверителя коммерческий представитель обязан предоставлять доверителю все необходимые сведения о ходе исполнения поручения. Коммерческий представитель обязан незамедлительно передавать доверителю, а доверитель обязан, соответственно, незамедлительно принять от коммерческого представителя всё полученное им по сделке, совершённой во исполнение договора коммерческого поручения.

Договор коммерческого поручения должен содержать условие о вознаграждении, которое доверитель обязан выплатить коммерческому представителю. При отсутствии в договоре условия о размере или о порядке выплаты вознаграждения, вознаграждение подлежит уплате после исполнения поручения в размере, который при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги. Помимо вознаграждения, доверитель обязан возмещать коммерческому представителю расходы, необходимые на исполнение поручения доверителя, а также обеспечивать коммерческого представителя средствами, необходимыми для исполнения поручения. Если доверитель не исполняет свои обязанности, коммерческий представитель вправе удержать находящиеся у него товары доверителя в качестве обеспечения своих требований.

Коммерческий представитель обязан лично исполнять данное ему поручение, за исключением случаев, когда право передоверия, т.е. право передать свои полномочия другому лицу (заместителю), предусмотрено договором, и когда в силу обстоятельств дела коммерческий представитель вынужден к этому

87

винтересах доверителя и передоверие не запрещено условиями договора либо доверенностью. Доверитель вправе отвести заместителя, избранного коммерческим представителем.

Коммерческий представитель, совершивший передоверие:

–не утрачивает своих полномочий поверенного по исполнению договора коммерческого поручения, если иное не следует из договора, доверенности или закона;

–обязан известить доверителя о состоявшемся передоверии в разумный срок и сообщить ему сведения о заместителе,

впротивном случае коммерческий представитель становится ответственным за действия заместителя как за свои собственные;

–отвечает за выбор заместителя, если право передоверия не предусмотрено в договоре, либо предусмотрено, но заместитель в нём не указан;

–не отвечает за выбор заместителя и ведение им дел, если возможный заместитель указан в договоре коммерческого поручения.

Последующее передоверие, т.е. передача уже заместителем своих полномочий другому лицу не допускается, если иное не предусмотрено договором коммерческого поручения или законом.

Один коммерческий представитель вправе одновременно представлять разные стороны в сделке с согласия этих сторон. Предполагается, пока не доказано иное, что доверитель согласен на одновременное представительство коммерческим представителем другой стороны или других сторон сделки, заключаемой на организованных торгах.

Договор коммерческого поручения может как предусматривать условие о сроке, в течение которого коммерческий представитель вправе действовать от имени доверителя, так и не содержать такого условия. В последнем случае договор коммерческого поручения будет считаться заключённым на неопределённый срок.

88

Договор коммерческого поручения относится к фидуциарным сделкам85. Каждая из сторон, не ссылаясь на какие-либо обстоятельства, в любое время вправе отказаться от исполнения договора коммерческого поручения, предварительно сообщив об этом контрагенту не позднее, чем за 30 дней, если более длительный срок не следует из соглашения сторон. Доверитель вправе отказаться от исполнения договора без предварительного уведомления в случае реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем.

Вслучае отмены поручения, т.е. прекращения договора по инициативе доверителя до полного исполнения коммерческим представителем поручений доверителя, коммерческий представитель вправе требовать от доверителя возмещения понесённых им расходов и уплаты вознаграждения, соразмерного выполненной работе, а также возмещения убытков, причинённых коммерческому представителю прекращением договора.

Вслучае отказа от исполнения поручения, т.е. прекращения договора по инициативе коммерческого представителя до полного исполнения им поручений доверителя, доверитель вправе требовать от коммерческого представителя возмещения убытков, причинённых ему прекращением договора.

Договор торгового агентирования. Договор торгового агентирования – это агентский договор, содержащий особые положения, обусловленные коммерческими правоотношениями. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (прин-

ципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счёт принципала либо от имени и за счёт принципала86.

Договоры торгового агентирования позволяют осуществлять отдельные направления в общей коммерческой деятельности, например, реализация товара в другом регионе возможна

85Фидуциарная сделка (от лат. Fiducia – доверие) – сделка, основанная на особых доверительных отношениях сторон.

86См.: ст. 1005 ГК РФ.

89

посредством торгового агентирования без создания филиала или представительства, что значительно сокращает издержки субъектов коммерческой деятельности.

Нормативное регулирование договора торгового агентирования основано на главах 52 «Агентирование» и 39 «Возмездное оказание услуг» Гражданского кодекса РФ. Также, в зависимости от того, действует ли агент от своего имени или от имени принципала, к агентским правоотношениям могут применяться нормы глав 51 «Комиссия» или 49 «Поручение» Гражданского кодекса РФ соответственно, если эти нормы не входят в противоречие с нормами главы 52 «Агентирование» или с существом агентского договора. Особенности отдельных видов договора

торгового агентирования могут быть установлены иными законами87.

Существенным условием агентского договора является его предмет, который шире, чем предмет договора комиссии (совершение сделок) и чем предмет договора поручения (совершение юридических действий), поскольку агенту поручается совершение не только юридических, но и иных действий. Так, например, агент одновременно с совершением сделок по реализации товара вправе проводить маркетинговые исследования соответствующего товарного рынка, рекламировать товары, вести статистику продаж и т.д. В зависимости от условий агентского договора, агент может обладать более широкими полномочия и сам определять условия сделок с третьими лицами.

Если агент совершает сделку с третьим лицом от своего имени и за счёт принципала, то права и обязанности по такой сделке приобретает агент, даже если принципал был указан в сделке или приступил к исполнению сделки с третьим лицом. Если агент совершает сделку с третьим лицом от имени принципала и за его счёт, то права и обязанности приобретает непосредственно принципал.

87 Например, договор морского агентирования (гл. XIII Кодекса торгового мореплавания РФ).

90

Агентский договор может содержать только общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала. В данном случае принципал не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий в отношениях с третьими лицами, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.

Срок действия агентского договора может быть определён соглашением сторон, если такого соглашения нет, агентский договор будет считаться заключённым на неопределённый срок.

Агентский договор должен содержать условие о размере и порядке выплаты вознаграждения, которое принципал обязан уплатить агенту. Если размер вознаграждения договором не предусмотрен и его нельзя определить исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, который при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги. Если договором не предусматривается порядок уплаты агентского вознаграждения, принципал обязан уплатить вознаграждение в течение недели, с момента представления ему агентом отчёта за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не следует иной порядок уплаты вознаграждения.

Агент обязан представлять принципалу отчёты о ходе исполнения агентского договора. Порядок и сроки представления отчётов определяются соглашением сторон, при отсутствии такого соглашения отчёты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора. Агент обязан прилагать к отчёту необходимые доказательства расходов, произведённых им за счёт принципала, если иное не следует из агентского договора. Отчёт считается принятым принципалом, если принципал не сообщил агенту свои возражения по отчёту в течение 30 дней со дня получения отчёта, если иной срок не установлен соглашением сторон.

Агентский договор может содержать условие, запрещающее принципалу заключать аналогичные агентские договоры с дру-

91

гими агентами, действующими на определённой территории, либо самостоятельно осуществлять на этой территории деятельность, аналогичную агентской деятельности. Агентский договор может содержать условие, запрещающее агенту заключать с другими принципалами аналогичные агентские договоры, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре. В то же время, в целях защиты прав третьих лиц, не допускаются условия агентского договора, согласно которым агент реализует товары исключительно определённой категории покупателей, имеющим место нахождения или место жительства на определённой в договоре территории.

В целях исполнения агентского договора агент вправе заключить субагентский договор с другим лицом, если иное не следует из договора. Агентский договор, предусматривающий обязанность агента заключить субагентский договор, может содержать условия такого субагентского договора. Агент отвечает перед принципалом за действия субагента. Субагент не имеет права заключать с третьими лицами сделки от имени принципалом по агентскому договору, за исключением случаев, когда субагент действует на основе передоверия.

Каждая из сторон, не ссылаясь на какие-либо обстоятельства, в любое время вправе отказаться от исполнения агентского договора, заключённого на неопределённый срок.

Дистрибьюторский договор. Согласно типовому дист-

рибьюторскому контракту, изданному Международной торговой палатой в 1991 году, дистрибьютор обязуется реализовывать товар иностранного поставщика в качестве его монопольного импортёра. Отношения между дистрибъютором и иностранным поставщиком носят исключительный характер. Иностранный контрагент обязуется не продавать товар на территории, которая обслуживается дистрибьютором, а дистрибьютор обязуется не продавать товары, конкурирующие с товарами иностранного поставщика.

92

Иностранный контрагент обязуется поставлять дистрибьютору на постоянной основе товары определённой торговой марки, группы, вида и т.д., а также включить дистрибьютора в свою сбытовую сеть и оказывать необходимую помощь в реализации товара. Дистрибьюторские договоры могут включать лицензионные соглашения, которым иностранный поставщик передаёт дистрибьютору право использования фирменного наименования, товарного знака или знака обслуживания, принадлежащих иностранному контрагенту.

Дистрибьютор формально независим от иностранного поставщика: полученные товары поступают в собственность дистрибьютора, дистрибьютор обязан оплатить поставленные товары вне зависимости от фактической реализации товара, дистрибьютор не создаёт своими действиями права и обязанности для иностранного поставщика, дистрибьютор реализует импортные товары от своего имени. Как правило, дистрибьютор обязан обеспечить рекламирование товаров и уровень обслуживания покупателей, определённый иностранным контрагентом, а также послепродажное сервисное обслуживание товаров.

Действующим законодательством Российской Федерации дистрибьюторский договор не предусмотрен. Это смешанная форма договора, сочетающая признаки поставки товара, возмездного оказания услуг, торгового агентирования, передачи прав на интеллектуальную собственность. При регулировании дистрибьюторских отношений применяются правила о соответствующих договорах, предусмотренных Гражданским кодексом РФ.

Договор коммерческой концессии (франчайзинг, франшиза).

Термин франча́йзингот английского «franchise», термин «франшиза» от французского «franchise», которые означают лицензия, льгота, привилегия, уступка. Привилегия (льгота) состоит в том, что товаропроизводитель или крупная торговая компания (франчайзер) предоставляет посреднику (франчайзи) товары для реализации по сниженным ценам (со скидкой) с правом использовать фирменное наименование, товарный знак,

93

знак обслуживания франчайзера. Договор франчайзинга или франшизы может предусматривать условия об оказании посреднику консультационной и организационной поддержки, об оборудовании и оснащении торговых объектов по правилам франчайзера, об обучения персонала и рекламе товара, о сервисном обслуживании и т.д.

В российском законодательстве отношения франчайзинга регулируются договором коммерческой концессии. В главе 54 «Коммерческая концессия» Гражданского кодекса РФ урегулированы лишь отдельные отношения в сфере франчайзинга, связанные с передачей исключительных прав. Другие посреднические отношения, способствующие реализации товара посредством франчайзинга, в действующем российском законодательстве остаются неурегулированными.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) предоставляет другой стороне (пользователю) право использовать в коммерческой деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю88. Под комплексом исключительных прав понимается совокупность объектов исключительных прав, принадлежащих правообладателю, – это, например, право на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, секреты производства (ноу-хау), деловая репутация, коммерческий опыт и т.д.

Право пользования комплексом исключительных прав может быть ограничено. Так, например, в договоре коммерческой концессии может содержаться условие о минимальном и(или) максимальном объёме использования, либо условие о территории использования применительно к реализации товаров, полученных от правообладателя или произведённых пользователем, по осуществлению иной торговой деятельности.

Договор коммерческой концессии может быть заключён на определённый срок или без указания срока его действия.

88 См.: ст. 1027 ГК РФ.

94

Договор коммерческой концессии заключается в письменной форме, несоблюдение данного требования влечёт недействительность договора. Кроме этого, предоставление права пользования комплексом исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации

вРоспатенте89. Без такой регистрации предоставление права пользования комплексом исключительных прав будет считаться несостоявшимся. Обеспечение государственной регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав входит в обязанности правообладателя, если иное не следует из соглашения сторон.

Пользователь обязан уплатить правообладателю вознаграждение. Договор коммерческой концессии может предусматривать выплату вознаграждения путём внесения разовых фиксированных платежей (паушальный платёж), внесения периодических фиксированных платежей (роялти), отчисления определённого процента от выручки, взимания наценки на оптовую цену товаров правообладателя, перепродаваемых пользователем, или иным способом по соглашению сторон.

Предоставление комплекса исключительных прав предполагает обязанность со стороны правообладателя передать пользователю необходимую информацию и документацию, оказать пользователю постоянную техническую и консультативную поддержку, в том числе инструктаж пользователя и содействие

вобучении его работников, а также контролировать качества товаров, реализуемых пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Всвою очередь, пользователь, с учётом характера и особенностей осуществляемой им коммерческой деятельности, обязан:

–использовать товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение или иное средство индивидуализации способом, указанным в договоре;

89 См.: постановление Правительства РФ от 21.03.2012 № 218 «О Федеральной службе по интеллектуальной собственности».

95

–обеспечивать соответствие качества реализуемых им товаров, на основании договора коммерческой концессии, качеству аналогичных товаров правообладателя;

–исполнять указания и соблюдать инструкции правообладателя по обеспечению соответствия использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе относительно внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, в которых пользователем реализуются товары на основании договора коммерческой концессии;

–оказывать покупателям все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар непосредственно у правообладателя;

–обеспечить сохранность секретов производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

–предоставить согласованное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

–информировать покупателей об использовании товарного знака, знака обслуживания, коммерческого обозначения или иного средства индивидуализации на основании договора коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии может устанавливать ограничения прав сторон договора. Так, например, договором может быть предусмотрено, что:

–не допускается предоставление правообладателем другим лицам аналогичных комплексов исключительных прав для их использования на территории, закреплённой за пользователем, либо запрещена собственная аналогичная деятельность правообладателя на этой территории;

–не допускается конкуренция пользователя с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении коммерческой

96

деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

–пользователь отказывается от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

–пользователь обязан реализовывать товары, произведённые и(или) закупленные на основании договора коммерческой концессии, по установленным правообладателем ценам;

–не допускается реализация пользователем аналогичных товаров с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;

–пользователь обязан продавать товары исключительно

впределах определённой территории;

–пользователь обязан согласовывать с правообладателем место расположения, внешнее и внутреннее оформление коммерческих помещений, в которых реализуются товары на основании договора коммерческой концессии.

Следует отметить, что условия договора коммерческой концессии, ограничивающие права пользователя посредством обязательства продавать товары исключительно покупателям, находящимся на определённой территории, не допускаются.

Договор коммерческой концессии может предусматривать право пользователя на субконцессию, т.е. пользователь может разрешать другим лицам использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав или его части. Условия субконцессии должны быть согласованы с правообладателем либо определены в договоре коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии может содержать обязанность пользователя предоставлять на условиях субконцессии право пользования комплексом исключительных прав заранее определённому кругу лиц. Срок действия субконцессии ограничен сроком договора коммерческой концессии, на основании которого он заключён. Если иное не установлено договором коммерческой концессии, пользователь отвечает перед правообладателем за вред, причи-

97

нённый действиями вторичных пользователей, в субсидиарном порядке.

По требованиям к пользователю о несоответствии качества товаров, реализуемых по договору коммерческой концессии, правообладатель несёт субсидиарную ответственность. Если требования к пользователю предъявлены как к изготовителю продукции (товаров), правообладатель и пользователь солидарно отвечают по таким требованиям.

По истечении срока договора коммерческой концессии пользователь имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок при условии надлежащего исполнения своих обязанностей.

Договор коммерческой концессии, заключённый на неопределённый срок, может быть может быть прекращён по требованию каждой из сторон договора во всякое время без каких-либо дополнительных оснований с обязательным уведомлением контрагента за шесть месяцев, если более продолжительный срок не следует из соглашения сторон. Договор коммерческой концессии, вне зависимости от срока его действия, предусматривающий возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного, может быть прекращён по требованию каждой из сторон договора во всякое время без каких-либо дополнительных оснований с обязательным уведомлением контрагента не позднее, чем за 30 дней.

Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:

–несоблюдения пользователем требований к качеству товаров;

–грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя по использованию предоставленного комплекса исключительных прав;

–неисполнения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

98

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора допускается при условии направления пользователю письменного требования об устранении нарушения и если пользователь не устранил нарушения в разумный срок или вновь совершил такое же нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

Договор коммерческой концессии прекращается в случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом.

99