Коммерческое право. Учебное пособие
.pdf
Невская Марина Александровна Сухарев Евгений Евгеньевич
КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО
УЧЕБНОЕ ПОСОБИЕ
2012
Настоящее издание представляет собой краткий курс по дисциплине «Коммерческое право». Издание подготовлено в соответствии с Государственным образовательным стандартом по названной дисциплине. Материал изложен кратко, но четко и доступно, что позволит в кратчайшие сроки систематизировать полученные ранее знания и успешно сдать экзамен или зачет по данному предмету.
Издание предназначено для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов и факультетов.
Содержание
1.Коммерческое право как отрасль науки и учебная дисциплина
2.Предмет, метод и принципы коммерческого права
3.Источники коммерческого права
4.Этапы развития коммерческого права
5.Основные тенденции развития современного коммерческого права
6.Понятие, основные признаки, роль субъектов коммерческой деятельности
7.Государство и государственные образования как субъекты коммерческой деятельности
8.Муниципальные образования как субъекты коммерческой деятельности
9.Организации как субъекты коммерческой деятельности
10.Акционерные общества как субъекты коммерческой деятельности. Понятие и виды акционерных обществ
11.Создание, реорганизация и ликвидация акционерного общества
12.Виды, органы и учредительные документы акционерных обществ
13.Товарищества как субъекты коммерческой деятельности
14.Общества с ограниченной ответственностью как субъекты коммерческой деятельности
15.Ограничения в отношении субъектов коммерческого права
16.Понятие общества с ограниченной ответственностью
17.Создание, реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью
18.Понятие и правовое регулирование коммерческой деятельности кооперативов
19.Учредительные документы кооперативов
20.Создание, реорганизация и ликвидация кооперативов
21.Понятие и правовое регулирование коммерческой деятельности обществ с дополнительной ответственностью
22.Уставной капитал обществ с дополнительной ответственностью и требования, предъявляемые к нему
23.Создание, реорганизация и ликвидация обществ с дополнительной ответственностью
24.Правовой статус и права государственных и муниципальных унитарных предприятий
25.Порядок осуществления коммерческой деятельности государственных и муниципальных унитарных предприятий
26.Индивидуальные предприниматели и их правовой статус
27.Основания осуществления коммерческой деятельности некоммерческими организациями
28.Основные отличия юридических лиц и организаций, не имеющих статуса юридического лица
29.Судебная защита субъектов коммерческого права
30.Понятие объектов торгового оборота
31.Оптовая и розничная торговля
32.Проведение торгов: виды и порядок
33.Правовое обеспечение развития товарного рынка
34.Назначение, особенности и принципы деятельности товарных бирж
35.Порядок деятельности товарной биржи
36.Деятельность оптовых ярмарок
37.Дилерские сети
38.Сбытовые и снабженческие подразделения предприятий
39.Торговые сделки и контракты
40.Понятие и особенности заключения биржевой сделки
41.Понятие договора купли-продажи
42.Договор розничной купли-продажи
43.Договор оптовой купли-продажи и его подвиды
44.Договор поставки и его особенности
45.Особенности заключения договоров на биржах и ярмарках, аукционах
46.Понятие, правовой статус и деятельность фондовой биржи
47.Участники торгов на фондовой бирже
48.Правовое регулирование рынка ценных бумаг
49.Выработка условий торговых договоров
50.Понятие и формы безналичных расчетов
51.Платежное поручение (авизо)
52.Платежное требование (аваль)
53.Аккредитив
54.Облигации и обязательства по ним
55.Государственный контроль соблюдения правил коммерческой деятельности
56.Защита от неправомерных действий контролирующих органов
1. Коммерческое право как отрасль науки и учебная дисциплина
Наряду с дисциплинами по основным отраслям права (таким как уголовное, административное, трудовое и др.) в последнее время в сфере образования получили распространение дисциплины, посвященные комплексному правовому регулированию определенной отрасли или подотрасли хозяйства (например, в автодорожных вузах читается курс «Автотранспортное право», в котором объединен и структурирован материал по регулированию деятельности автотранспорта, его организационному построению, финансовым , трудовым и иным отношениям на транспорте). Как и в западноевропейских странах в России читаются курсы страхового, гостиничного, банковского права. В данном ряду особое место принадлежит коммерческому праву, поскольку оно на сегодняшний день большинством отечественных правоведов признается самостоятельной отраслью права.
В переводе с латинского «сommercium» означает «торговля». В большинстве стран название отрасли коммерческого права произошло именно от этого слова.
Таким образом, можно сделать вывод, что коммерческое право представляет собой совокупность норм частного права (как общих, так и специальных), регулирующих общественные отношения, возникающие в сфере предпринимательской деятельности.
В качестве отличительных черт данной отрасли выделяют гибкость, способность приспосабливаться к динамичным условиям торговой деятельности. Указанная область характеризуется наиболее частым применением обычаев торгового (делового) оборота, требованиями беспрепятственности совершения сделок, презумпцией их возмездности, а также более строгими условиями ответственности (здесь преобладает ответственность без вины). Кроме того, особый состав участников, собственный предмет и метод регулирования превратили коммерческое право в самостоятельную отрасль.
При изучении коммерческого права в торговых вузах и техникумах долгое время читался курс «Право советской торговли», сейчас он получил название «Торговое право». Программа данного курса предусматривает всестороннее изучение правового регулирования торговой отрасли, а именно: управление торговлей, особенности трудовых отношений в данной области, правила и обычаи торговли и пр. Кроме того, в учебнике для студентов вузов, обучающихся по направлению «коммерция», «Коммерческое (торговое) право» (изданном в 2002 г.) параллельно с вопросами непосредственно коммерческого права рассматриваются гражданский и арбитражный процесс, а также административная и уголовная ответственность работников торговли.
Однако не стоит смешивать торговое и коммерческое право, поскольку последнее строится как отраслевая, а не как комплексная юридическая дисциплина. По своему содержанию коммерческое право представляет собой обособленную, независимую область гражданского права. Это связано с тем, что торговый оборот может условно рассматриваться как часть имущественного оборота, которая регулируется нормами гражданского права. Вместе с тем данная отрасль затрагивает ряд вопросов организации торговой деятельности, совершенно отстраненных от гражданского права.
Коммерческое право также необходимо рассматривать как науку и как учебную дисциплину.
Наука ― это особый вид деятельности, направленный на выработку теоретических знаний об объектах, процессах и явлениях действительности. Теоретическое знание в свою очередь выступает в качестве конкретного представления, которое разрабатывается на основе использования научных методов и средств.
Науке коммерческого права приходится решать множество различных весьма сложных проблем. В качестве примера можно привести тот факт, что учеными-коммерциалистами разработаны теоретические проблемы договоров торгового агентирования, маркетинга, создания и распространения рекламы, передачи и обработки коммерческой информации и др.
В системе юридического образования коммерческое право является уже учебной дисциплиной, которая направлена на решение целей обучения и подготовки специалистов к практической работе. Любая учебная дисциплина (коммерческое право не исключение) формируется путем подбора теоретических положений, выработанных соответствующими науками, а также путем обобщения практического опыта. В данном случае не создается нового знания, а лишь обобщаются уже имеющиеся сведения и строятся в удобную для усвоения форму (например, учебник, курс лекций и т. п.).
Одними из первых учебных пособий в области коммерческого права стали книга М.М. Михайлова «Торговое право» 1860 г., а также «Лекции по торговому праву» (1873 г.) и «Учебник торгового права» (1891 г.) П.П. Цитовича. Последний, как отмечали исследователи, создал систему базовых понятий теории торгового права, выстроил ее основные проблемы. Таким образом, именно П.П. Цитович, по мнению многих правоведов, наметил путь, по которому стало развиваться изучение отечественного торгового права. Его работы актуальны и на сегодняшний день.
Можно отметить еще одно известное имя, благодаря которому торговое право стало развиваться как самостоятельное направление правовой науки. В частности, Г.Ф. Шершеневич в своем «Курсе торгового права» (1888, 1894 гг.) и претерпевшем многочисленные переиздания «Учебнике торгового права» (1911 г.) охватил область торгового права в целом, систематизировал и расположил имеющийся научный материал по четко координированному плану.
Не стоит забывать о вкладе в науку торгового права такого теоретика как А.И. Каминка. Его «Очерки торгового права» (1911 г.) занимаю почетное место среди первых трудов в обозначенной области. А.И. Каминка обосновал самостоятельный характер торгового права. Он доказал это наличием в области торговли институтов и правовых предписаний, регулирующих именно торговый оборот и отсутствующих в гражданском праве. Кроме того, этот ученый показал самое широкое развитие самостоятельности и инициативы субъектов данной отрасли, которое органично сочетается с мерами публичного контроля, отсутствующими в остальном имущественном обороте. А.И. Каминка указывал на необходимость обеспечения быстроты, устойчивости и определенности торгового оборота, достичь которых возможно посредством специальных способов правового регулирования.
В первых трудах коммерциалистов очерчена система торговых отношений, определены понятия торговой деятельности и торгового права, в чем и состоит основная заслуга упомянутых и иных специалистов, работающих в данной области. Они проследили процесс становления отечественного торгового права, провели доскональное исследование текстов нормативных актов, торговых обычаев и судебной практики, проанализировали соотношение отраслей торгового и гражданского права и др.
2. Предмет, метод и принципы коммерческого права
Согласно общепринятой концепции под коммерческим правом понимается
совокупность норм права, регулирующая общественные отношения, которые возникают между субъектами, осуществляющими торговую деятельность. Торговая деятельность (торговля) ― это деятельность, связанная с распределением и обращением в обществе экономических благ.
Существуют также такие термины, как: «коммерция» и «предпринимательство». Согласно разным научным трактовкам данные понятия являются весьма различными, хотя и на первый взгляд близкими по содержанию. Понятие «коммерция» может быть использовано вместо понятия «торговля» в приведенном ранее определении коммерческого права, так как коммерция ― это деятельность по извлечению экономических благ и деятельность, направленная на извлечение данных благ законодательно установленными способами (купля-
продажа, оказание услуг и др.). Данное понятие может применяться в рамках коммерческого права, так как по своей сути коммерческое право регулирует прежде всего общественные отношения, возникающие между субъектами, которые являются предпринимателями. Однако существуют противники подобного мнения, которые утверждают, что коммерческое право ― это совокупность норм права не только регулирующих коммерческие (предпринимательские отношения), но и другие группы отношений в обществе, связанные с обращением экономических благ.
Как уже отмечалось, российское коммерческое право в настоящий момент времени находится в переходном периоде своего существования, по окончанию которого, вероятно, будет сформирована отдельная и самостоятельная отрасль коммерческого права. Несмотря на это обстоятельство, коммерческое право имеет свой специфический предмет регулирования, выделенный из более широкого предмета регулирования гражданского права, а также определенные методы, также общие с гражданским правом.
Предмет правового регулирования — это общественные отношения, которые регулирует изучаемая отрасль права. Общественные отношения ― это определенные социальные связи, возникающие между субъектами в результате осуществления ими определенной деятельности. Иными словами, предмет ― это социальные связи между субъектами, которые регулируются нормами права, тем самым придавая данным социальным связям определенную правовую форму, создавая модель дозволенного или должного, обязательного поведения.
Предмет коммерческого права — общественные отношения, возникающие в сфере торговли, связанные с переходом экономических благ (товаров, ценностей, услуг и т.д.) на возмездной основе от одних субъектов к другим.
Предмет коммерческого права фактически является частью предмета гражданского права, регулирующего не только отношения, касающиеся торговли, но и все существующие в обществе гражданские отношения. Поэтому можно утверждать об искусственном выделении коммерческого права из отрасли гражданского права.
Общественные отношения, регулируемые коммерческим правом, имеют ряд признаков, из числа которых целесообразно выделять два главных:
1)данные общественные отношения носят волевой характер, т.е. их возникновение, развитие и прекращение определяется волеизъявлением субъектов;
2)рассматриваемые общественные отношения складываются на стадии распределения
иобращения в обществе материальных благ.
Также существуют иные взгляды на предмет регулирования коммерческого права. Данные взгляды сводятся к тому, что предмет включает в себя несколько групп общественных отношений:
1)предпринимательские отношения, связанные с осуществлением коммерческой деятельности;
2)общественные отношения, касающиеся организации предпринимательской деятельности;
3)общественные отношения, складывающиеся в результате государственного регулирования предпринимательской деятельности, воздействия на данную деятельность (например, установление разнообразных ограничений, в частности на осуществление внешней торговой деятельности).
Данное понимание предмета ведет к изменению определения коммерческого права. Под коммерческим правом, в рамках данного определения предмета, следует понимать общественные отношения, складывающиеся в результате осуществления торговой деятельности, организации данной деятельности и ее государственного регулирования.
Метод правового регулирования — это совокупность приемов и способов, с
помощью которых отрасль права воздействует на предмет регулирования. Метод неразрывным образом связан с предметом и определяется в большей степени спецификой общественных отношений, т.е. содержанием предмета правового регулирования.
Методы правового регулирования коммерческого права также являются общими с гражданским правом. В научной литературе главным образом превалирует точка зрения о том, что основной метод коммерческого права ― диспозитивный. Сущность данного метода правового регулирования сводится к тому, что та модель поведения субъектов, которую устанавливает коммерческое право, является моделью дозволенного, но не обязательного поведения. Иными словами, в рамках данных общественных отношений большое значение играет волеизъявление самих субъектов. Данный метод вытекает из самой сущности торговых общественных отношений, основанных на равенстве сторон, имущественной самостоятельности, свободе волеизъявления субъектов.
Наряду с данными взглядами на методы правового регулирования коммерческого права, сторонники того, что предмет коммерческого права включает в себя несколько групп общественных отношений, выдвинули предположение о наличии наряду с диспозитивным императивного метода в рамках коммерческого права. Наличие данного метода обуславливается рядом ученых тем, что предмет коммерческого права включает в себя также общественные отношения, связанные с государственным регулированием предпринимательской коммерческой деятельности. Императивный метод правового регулирования основан на существовании в общественных отношениях модели должного, обязательного поведения, осуществляемого субъектами.
Говорить о том, чья точка зрения является более объективной, весьма затруднительно, в виду отсутствия четко сформированной отрасли коммерческого права, неопределенности его институтов, а также неопределенности по поводу предмета правового регулирования коммерческого права.
Принципы любой отрасли права — это своеобразные основополагающие начала, на которых данная отрасль и основана. С другой стороны принципы ― это своеобразные общие правила, в соответствии с которыми осуществляется правовое регулирование того или иного предмета, т.е. определенных общественных отношений посредством применения методов.
Врамках классификации принципов следует выделять общеправовые, межотраслевые, отраслевые, институционные принципы.
Внауке считается, что коммерческое право не выработало своих отраслевых и институционных принципов, поэтому правовое регулирование предмета коммерческого права осуществляется на основе принципов, выработанных в гражданском праве, а также на основе общеправовых принципов.
К числу принципов коммерческого права относятся следующие :
―принцип свободы предпринимательской деятельности;
―принцип многообразия форм собственности;
―принцип равенства субъектов;
―принцип диспозитивности.
Многие из данных принципов находят свое прямое отражение в законодательстве (например, принцип свободы предпринимательства ― ст. 34 Конституции РФ) или же следуют из самой сущности закона (диспозитивность).
Некоторые авторы выделяют и другие принципы, на которых основывается правовое регулирование в рамках коммерческого права: недопустимость произвольного вмешательства государства в сферу гражданских и торговых правоотношений, единое экономическое пространство, государственное регулирование хозяйственной деятельности, законность и т.д. Если исходить из того, что предмет коммерческого права включает в себя также и общественные отношения, связанные с государственным регулированием коммерческой, торговой деятельности, тогда данные принципы вполне допустимо относить к числу принципов правового регулирования коммерческого права.
3. Источники коммерческого права
Источники права ― это те правовые акты, которые содержат нормы права.
Разные отрасли права имеют свою специфику в отношении источников права. Главной особенностью коммерческого права является то, что оно не кодифицировано, и его нормы распространены в других отраслях права: гражданском праве, финансовом и т.д. Поэтому можно утверждать, что коммерческое право не имеет собственных специфических источников как таковых ― его нормы права содержатся в источниках других отраслей права.
Источники коммерческого права — это нормативно-правовые акты, содержащие нормы права, регулирующие общественные отношения, связанные с торговой деятельностью (коммерцией).
К источникам коммерческого права относятся: Конституция РФ, федеральные конституционные и федеральные законы РФ, подзаконные нормативные акты (Указы Президента РФ, постановления Правительства РФ), правовые акты субъектов РФ и органов местного самоуправления.
Также к числу источников коммерческого права необходимо относить и некоторые международные правовые акты, содержащие в себе общепризнанные нормы права. Значение международного законодательства особо возрастает в последнее время в связи с тем, что активно развивается международная торговля.
Нельзя не упомянуть также о таком источнике коммерческого права, как обычаи делового оборота. Это обычаи, которые были возведены в рамки норм права и посредством которых осуществляется регулирование общественных отношений.
Наиболее важное значение в качестве источников коммерческого права имеют федеральные законы. Отдельное внимание при рассмотрении данного вопроса следует уделить положениям Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ). Нормы ГК РФ имеют большое значение для коммерческого права, так как коммерческое право фактически имеет сходный предмет правового регулирования с отраслью гражданского права, а также сходные методы.
Многие ученые утверждают, что в настоящее время для коммерческого права необходимо формирование единой кодифицированной правовой базы. Необходимость эта объясняется тем фактом, что коммерческие отношения в современности развиваются крайне активно, а следовательно, и нормы права, их регулирующие, должны быть выделены в отдельную отрасль права, имеющую свои собственные источники.
Также при определении источников коммерческого права необходимо учитывать их значимость для данной сферы и юридическую силу.
4. Этапы развития коммерческого права
Коммерческое право имеет своеобразный путь исторического развития. В истории возникновения и развития коммерческого права необходимо выделять несколько периодов.
Некоторые ученые делят историю коммерческого права на три основных периода:
1)период возникновения;
2)период развития;
3)современный период.
Период возникновения коммерческого права охватывает хронологические рамки XII—XIII вв. В данный период времени происходит формирование обычаев делового оборота. Этот период существования европейских государств характеризуется активным развитием торговли, предпринимательской и купеческой деятельности. Одновременно с этим, существующие в то время нормы гражданского права полны формализма, и поэтому не могут в полной мере регламентировать гибкие и изменчивые коммерческие отношения. В связи с этим в рамках сословия торговцев (купцов) формируется собственное право,
регулирующее совершаемые ими торговые операции. Причем данное право, как совокупность норм-обычаев, могло применяться только к определенным сословиям купцов. В начале своего существования коммерческое право являлось правом купеческих организаций и не распространялось на другие сословия.
Основными источниками коммерческого права в то время являлись разнообразные уставы купеческих корпораций. Коммерческое право, регулируя динамичные общественные отношения, стало заимствовать нормы более совершенного и универсального частного римского права. Римское право, будучи более абстрактным, отвлеченным от формализма и казуистичности, явилось отличной правовой базой для регулирования общественных отношений в рамках торговой деятельности. Наряду с нормами римского права коммерческое право основывалось также и на местных национальных обычаях торгового оборота. Территорией возникновения коммерческого права принято считать итальянские портовые города.
Период развития коммерческого права, по мнению многих исследователей, длился с XII в. по XVII—XVIII вв. Данный период существования коммерческого права был ознаменован его распространением на территориях европейских государств и его значительным развитием. Коммерческое право постепенно начинает приобретать черты отдельной отрасли права, которая регулирует обособленные общественные отношения. Постепенно коммерческое право выходит за рамки купечества и регулирует общественные торговые отношения, складывающиеся между другими субъектами. Данное право активно заимствуется городами, в особенности прибрежными. Источниками коммерческого права наряду с уставами купеческих гильдий становятся городские уставы (статуты). Споры по материальному праву, возникающие между субъектами, рассматриваются, как правило, либо судами купеческих корпораций, либо общественными городскими судами.
Расширение и совершенствование торговых отношений приводит к всплеску интереса государства к местному, местечковому торговому праву городов. Когда торговля в европейских государствах приобретает весьма обширные масштабы, возникает необходимая потребность в единообразии правовой базы, регламентирующей коммерческие отношения, а значит и стираний границ между нормами торгового права разных местностей. Поэтому государство предпринимает первичные попытки по созданию единых общеобязательных для всех местностей и субъектов источников коммерческого права. Подобные попытки впервые были реализованы во Франции в XVII в. Здесь были изданы так называемые Ордонансы, регулирующие сухопутную и морскую торговлю в 1673 и 1681 гг. Данные правовые акты зачастую включали в себя нормы обычного торгового права, соединенные с некоторыми нормами, заимствованными из римского права.
В этот же период времени в Англии со свойственным ей большим значением юридического прецедента как инструмента формирования правовой системы, также создается и функционирует отрасль торгового права. Особенности данной отрасли в Англии заключались в том, что обычаи делового оборота возводились в рамки норм общегосударственного права посредством деятельности судебной системы.
Данный период времени в целом характеризуется расцветом коммерческого права.
Современный этап существования коммерческого права начинается в XVIII—XIX вв. и длится по сегодняшний день. Названный период является чрезвычайно неоднозначным в понимании ученых. Некоторые ученые считают, что в настоящее время коммерческое право теряет отдельной отрасли права, так как в ряде европейских стран интенсивно используется римское частное право. Это объясняется тем, что первые буржуазные революции фактически приводят к отмиранию феодальной системы права ― ранее существовавшая примитивная правовая система европейских государств активно заменяется нормами римского права. Коммерческое право, таким образом, растворяется в рамках заимствованного римского права, становясь тем самым частью гражданского права. О данный тенденции свидетельствует, к примеру, Французский Гражданский кодекс 1803 г., принятый во времена правления Наполеона, и Германское Гражданское уложение 1901 г.