Коммерческое право. Учебное пособие

уставом, общеобязательно для всех участников общества с дополнительной ответственностью.

Общество с дополнительной ответственностью считается созданным как юридическое лицо с момента государственной регистрации.

Реорганизация общества с дополнительной ответственностью может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования. При реорганизации общества с дополнительной ответственностью применяются нормы ст. 58 ГК РФ, являющиеся общими для всех юридических лиц.

Ликвидация общества с дополнительной ответственностью осуществляется добровольно или принудительно в установленном законом порядке.

Принудительная ликвидация реализуется в случае, если стоимость чистых активов общества за период времени в один финансовый год понизилась ниже минимального уровня уставного капитала.

Также ликвидация должна быть осуществлена, если подавляющее большинство участников не внесло вклады в полном размере в течение 1 года с момента государственной регистрации данного общества, при этом размер уставного капитала оказался ниже уровня минимального установленного законом уставного капитала. Помимо всего прочего, ликвидация производится в случае банкротства общества или наличия грубых нарушений законодательства в его деятельности.

24. Правовой статус и права государственных и муниципальных унитарных предприятий

В настоящее время количество унитарных государственных и муниципальных предприятий постепенно уменьшается, что обусловлено переходом российского государства к рыночной экономике, которая характеризуется множественностью форм собственности. В связи с этим большое количество государственных и муниципальных унитарных предприятий было передано в частные руки или ликвидировано.

Однако, несмотря на уменьшение доли участия государственных и муниципальных унитарных предприятий в товарообороте, они все же продолжают играть важную роль в коммерческой деятельности. Это связано с тем, что по-прежнему существует ряд отраслей хозяйства (производства, торговли), которые всецело контролируются государством (атомная энергетика, военная промышленность, рынки сбыта военной техники, оружия и др.).

Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий отражается в ГК РФ, а также в Федеральном законе от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество (ст. 113 ГК РФ).

Отличительные черты унитарного предприятия:

1)унитарное предприятие не наделено правом собственности на то имущество, которое находится у него во владении и пользовании;

2)собственником имущества, находящегося в рамках унитарного предприятия, является государство или муниципальное образование;

3)имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам, паям, долям и т.д.;

4)по своим обязательствам унитарное государственное либо муниципальное образование отвечает всем принадлежащим ему имуществом;

5) унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника, равно как и сам собственник не несет ответственности по обязательствам унитарного предприятия.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия подразделяются на несколько разновидностей:

1)унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения;

2)унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления.

Отличие данных видов унитарных предприятий заключается в их полномочиях по управлению имуществом.

25. Порядок осуществления коммерческой деятельности государственных и муниципальных унитарных предприятий

Следует помнить, что унитарные предприятия в отличие от других коммерческих организаций имеют не общую, а специальную правоспособность. Это в свою очередь означает, что данные организации имеют гражданские права и несут гражданские обязанности только в тех рамках и для достижения тех целей, которые прямо указываются в их уставе. Иными словами, направления и рамки коммерческой деятельности государственных или муниципальных унитарных предприятий ограничиваются собственником, а именно государством или муниципальным образованием в лице соответствующих специально уполномоченных на органов. К примеру, муниципальные и государственные унитарные предприятия вправе принимать участие в других коммерческих организациях только с согласия собственника и в соответствии с положениями устава.

Создание унитарного предприятия осуществляется государством либо муниципальным образованием в лице специально уполномоченных на то органов власти. Учредителями унитарного предприятия могут выступать Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование. Статья 8 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» устанавливает те случаи, в которых может создаваться государственное и муниципальное унитарное предприятие. Государственное или муниципальное унитарное предприятие считается созданным с момента государственной регистрации.

Порядок определения состава имущества, закрепляемого за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления, а также порядок утверждения устава унитарного предприятия и заключения контракта с его руководителем устанавливаются Правительством РФ, уполномоченными органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления (ст. 9 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

Статусом учредительного документа унитарного предприятия обладает его устав, который, помимо общих сведений, установленных в ст. 52 ГК РФ, должен отражать сведения, касающиеся предмета и целей деятельности данного предприятия, размера уставного фонда предприятия, порядка и источников его формирования.

Изменения в устав унитарного предприятия вносятся по решению государственного органа Российской Федерации, государственного органа субъекта РФ или органа местного самоуправления, уполномоченных утверждать устав унитарного предприятия (ст. 9 ФЗ «О государственных и муниципальных предприятиях»).

Имущественный комплекс унитарного предприятия составляет его уставный фонд, средства в который направляются из бюджета соответствующего уровня. С согласия собственника унитарное предприятие может заимствовать денежные средства у кредитной организации, получить бюджетный кредит либо привлечь денежные средства в результате размещения облигаций и векселей.

Управление унитарным предприятием осуществляется собственником опосредованно: собственник назначает руководителя или формирует специальный исполнительный орган.

В случае заинтересованности в совершении той или иной сделки руководителя унитарного предприятия данная сделка может быть совершена только с согласия собственника. При этом случаи, в которых руководитель считается заинтересованным лицом, четко устанавливаются законом (ст. 22 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

Решение о совершении крупной сделки (сумма отчуждаемого имущества превышает 10% от уставного фонда предприятия либо превышает 1 МРОТ в 50 000 раз) принимается только с согласия собственника государственного или муниципального унитарного предприятия (п. 3 ст. 23 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

Реорганизация унитарного предприятия может быть осуществлена в форме:

1)слияния двух или нескольких унитарных предприятий;

2)присоединения к унитарному предприятию одного или нескольких унитарных предприятий;

3)разделения унитарного предприятия на два или несколько унитарных предприятий;

4)выделения из унитарного предприятия одного или нескольких унитарных предприятий.

5)преобразования унитарного предприятия в юридическое лицо иной организационно-правовой формы.

Ликвидация унитарного предприятия осуществляется по решению собственника либо

вотдельных случаях — по решению суда. В случае принятия решения о ликвидации унитарного предприятия собственник его имущества назначает ликвидационную комиссию.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами унитарного предприятия.

26. Индивидуальные предприниматели и их правовой статус

Индивидуальные предприниматели выполняют важную роль рыночной экономической системе. Деятельность в качестве индивидуального предпринимателя ― достаточно простой способ для физических лиц принимать участие в коммерческих отношениях, быть субъектом товарооборота. Такая организационно-правовая форма не предусматривает сложной процедуры организации юридического лица, принятия устава, уставного капитала, формирования органов управления и т.д. Процедура регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя значительно проще. Все это делает индивидуальное предпринимательство весьма перспективным инструментарием, необходимым для развития малого бизнеса. В трудах множества экономистов отмечается, что развитость экономики государства, а равно и само благосостояние населения напрямую зависят от степени участия малого предпринимательства в рыночной сфере.

В настоящее время российское государство пытается создать благоприятные условия, необходимые для развития предпринимательства. В частности, планируется еще более упростить порядок регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, а также реформировать систему лицензирования отдельных видов деятельности. Как отмечают видные политические деятели, все это в совокупности должно стать весьма сильным импульсом для дальнейшего развития предпринимательства.

Правовой статус индивидуального предпринимателя главным образом отражается в нормах гражданско-правового законодательства, однако отдельные положения, касающиеся предпринимательства (ответственность за правонарушения и преступления, порядок

лицензирования, порядок перемещения через таможенную границу товаров и транспортных средств и др.), находятся в других отраслях законодательства.

Статья 23 ГК РФ устанавливает, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Стоит отметить, что индивидуальными предпринимателями могут являться не только граждане РФ, но и иностранные граждане и лица без гражданства, достигшие возраста 18 лет либо прошедшие процедуру эмансипации в соответствии с законодательством.

Главной особенностью правового статуса индивидуального предпринимателя является то, что он осуществляет свою коммерческую деятельность без образования юридического лица и несет ответственность всем принадлежащим ему имуществом.

Индивидуальный предприниматель имеет право принимать участие в коммерческой деятельности только с момента государственной регистрации. С момента такой регистрации индивидуальный предприниматель фактически приобретает те же самые права, что и юридические лица, являющиеся субъектами коммерческой деятельности, с незначительными ограничениями, установленными в законодательстве.

Ликвидация статуса индивидуального предпринимателя может осуществляться им добровольно либо по решению суда. По решению суда ликвидация реализуется в случае, если индивидуальный предприниматель в связи с осуществлением своей деятельности осуществляет грубые нарушения законодательства, а также если он был признан банкротом. Банкротство в свою очередь влечет появление обязательства индивидуального предпринимателя удовлетворить требования кредиторов своим имуществом. Порядок и очередность погашения кредиторских задолженностей несостоятельным (банкротом) индивидуальным предпринимателем устанавливаются в ст. 25 ГК РФ.

27. Основания осуществления коммерческой деятельности некоммерческими организациями

Правое регулирование в отношении некоммерческих организаций осуществляется ГК РФ, а также ФЗ «О некоммерческих организациях».

Некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.

Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ (ст. 5 ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Согласно ст. 2 ФЗ «О некоммерческих организациях» некоммерческие организации могут создаваться в следующих формах:

1)общественные и религиозные объединения;

2)общины коренных малочисленных народов;

3)фонды;

4)государственные корпорации;

5)некоммерческие партнерства;

6)частные учреждения;

7)автономные некоммерческие организации;

8)объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Общественными и религиозными организациями признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей (ст. 6 ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Общинами коренных малочисленных народов РФ признаются формы самоорганизации лиц, относящихся к коренным малочисленным народам РФ и объединяемых по кровнородственному (семья, род) и (или) территориально-соседскому принципам, в целях защиты их исконной среды обитания, сохранения и развития традиционных образа жизни, хозяйствования, промыслов и культуры (ст. 6.1 ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели (ст. 7 ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Государственная корпорация создается на основании федерального закона (ст. 7.1 ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, культурных, образовательных и иных целей (ст. 8 ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Частным учреждением признается некоммерческая организация, созданная собственником (гражданином или юридическим лицом) для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера (ст. 9 ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг (ст. 10 ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Объединение юридических лиц (союз, ассоциация) ― это некоммерческая организация, создаваемая в целях координации предпринимательской деятельности ее участников, а также в целях представления и защиты интересов ее участников (ст. 11 ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Также ст. 116 ГК РФ относит к некоммерческим организациям потребительские кооперативы.

Потребительскими кооперативами признаются добровольные объединения граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемые путем объединения его членами имущественных паевых взносов (ст. 116 ГК РФ).

Все некоммерческие организации имеют специальную правоспособность в рамках осуществления коммерческой деятельности. Участвовать в коммерческой деятельности они могут только для достижения тех целей, которые указываются в их учредительных документах, т.е. целей, для достижения которых они созданы.

28. Основные отличия юридических лиц и организаций, не имеющих статуса юридического лица

Впредпринимательской деятельности могут принимать участие организации, не имеющие статуса юридического лица. К ним, в частности, относят объединения юридических или иных лиц на основе договора о совместной деятельности ― простом товариществе. Кроме того, к подобным организациям можно отнести и так называемые корпорации «де-факто» (фактические). По законодательству США такие организации, так же как и юридические лица, надлежащим образом созданные и включенные в торговые реестры, могут заниматься предпринимательской деятельностью.

Втеории и на практике считается, что подобные организационно-правовые формы возникают в случае, когда лицам, желающим учредить предприятие и предпринявшим с этой целью попытку создать его в установленном законом порядке, не удалось пройти регистрацию вследствие отклонения по объективным причинам от тех или иных императивных норм.

Названные организации представляют собой организационно-правовые единства, особенностью которых является то, что они создаются преимущественно в целях налогообложения полученного в результате совместной деятельности дохода. Во всех иных правоотношениях каждая из сторон выступает в договоре самостоятельно.

29. Судебная защита субъектов коммерческого права

В соответствии со ст. 11 ГК РФ судебная защита гражданских прав осуществляется судом, арбитражным судом или третейским судом в зависимости от подведомственности. Кроме того, законодательством предусмотрена возможность защиты прав посредством конституционного судопроизводства. Что касается предпринимательской деятельности, то здесь особо стоит отметить роль Конституционного Суда РФ, а также арбитражных судов, поскольку основными субъектами коммерческой деятельности выступают юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Судебным органом конституционного контроля является Конституционный Суд РФ. В соответствии с законодательством данный орган самостоятельно и независимо осуществляет судебную власть посредством конституционного судопроизводства. Его деятельность регламентируется Федеральным конституционным законом от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации».

Значение Конституционного Суда РФ заключается в том, что он расширяет возможности судебной защиты прав и интересов предпринимателей. Это объясняется несколькими причинами:

1)в понятие «конституционные права и свободы граждан» (ч. 4 ст. 125 Конституции РФ) законодатель включает конституционные принципы, конституционные законные интересы и, кроме того, допускает защиту не только физических, но и юридических лиц;

2)расширяется понимание критериев конституционности правовых актов. В частности, признается неконституционным правовой акт, если его положения противоречат принципам и нормам международного права.

В соответствии со ст. 125 Конституции РФ Конституционный Суд РФ рассматривает 4 основные категории дел:

1)по запросам различных органов власти, в том числе Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, разрешает дела о соответствии Конституции РФ федеральных законов, нормативных актов Президента РФ, Совета Федерации РФ, Государственной Думы РФ, а также законов и иных нормативных актов субъектов РФ;

2)рассматривает споры о соотношении компетенции между федеральными органами государственной власти и органами государственной власти субъектов РФ;

3)по жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам судов проверяет конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле;

4)по запросам различных органов власти дает толкование Конституции РФ.

Все названные процедуры могут применяться в сфере защиты прав предпринимателей. Вместе с тем особое значение для субъектов коммерческой деятельности имеет использование возможностей, заложенных в процедуре рассмотрения жалоб на нарушение конституционных прав и свобод. Процедура рассмотрения дел о конституционности закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле, по запросам судов также занимает важное место среди данных способов защиты прав предпринимателей. Тем не менее более традиционной формой восстановления нарушенного или оспоренного права является обращение физических и юридических лиц в суд (арбитражный или общий) с иском о защите своих прав и охраняемых законом интересов. В данном случае в качестве средства судебной защиты выступает иск. В литературе с процессуальной точки зрения иск представляет собой, с одной стороны, обращенное к суду требование об отправлении правосудия и обращенное к ответчику материально-правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности — с другой.

Согласно ст. 1 и 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ (АПК РФ) арбитражный суд является специально созданным государственным органом по рассмотрению и разрешению экономических споров между предприятиями, учреждениями, организациями, являющимися юридическими лицами, и гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус предпринимателя.

При решении вопроса о подведомственности дел арбитражному суду законодатель указывает на необходимость наличия двух критериев: характера правоотношения и субъектного состава их участников.

Что касается определения характера отношений, то по смыслу закона арбитражный суд рассматривает споры, которые являются следствием осуществления экономической деятельности. К таким отношениям, в частности, относятся не только собственно предпринимательские, но и другие связанные с этой деятельностью отношения. Например:

1)при создании, реорганизации и ликвидации предприятия;

2)при осуществлении органами государственной власти и управления своих полномочий по руководству предпринимательской деятельностью, контрольных и иных функций;

3)при причинении вреда природным и иным объектам;

4)при злоупотреблении предпринимательскими правами и неисполнении своих обязанностей.

Говоря о подведомственности споров арбитражному суду, законодатель определяет и субъектный состав участников правоотношений. Он состоит прежде всего из юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке (ст. 27 АПК РФ).

Следует помнить о том, что осуществление предпринимательской деятельности без образования юридического лица и государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя являются обязательными условиями, при наличии которых гражданин признается участником спора, подведомственного арбитражному суду. Кроме того, в данной ситуации предпринимателем признается и глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, с момента государственной регистрации этого хозяйства (п. 2 ст. 23 ГК РФ).

Вместе с тем арбитражный суд является специализированным судом по разрешению экономических споров, связанных с предпринимательской деятельностью, поэтому надо иметь в виду, что наличие статуса юридического лица или гражданина-предпринимателя

само по себе еще не дает оснований для рассмотрения спора с их участием в арбитражном суде. Дело в том, что, например, некоммерческие организации, т. е. те, которые не имеют в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли, могут обратиться с иском в арбитражный суд исключительно в случаях, когда спор с их участием носит экономический характер и возник в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 50 ГК РФ). Вместе с тем арбитражный суд является специализированным судом по разрешению экономических споров, связанных с предпринимательской деятельностью, поэтому надо иметь в виду, что наличие статуса юридического лица или гражданинапредпринимателя само по себе еще не дает оснований для рассмотрения спора с их участием

варбитражном суде.

30.Понятие объектов торгового оборота

При осуществлении предпринимательской деятельности необходимо обладать определенным имуществом. Во-первых, одной из форм предпринимательской деятельности является получение прибыли от использования имущества. Во-вторых, наличие у предпринимателя обособленного имущества обеспечивает его ответственность по обязательствам перед кредиторами.

Согласно ст. 128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся вещи, деньги, ценные бумаги, имущественные права, работы и услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, нематериальные блага (в частности, деловая репутация предпринимателя и юридического лица).

Основным объектом в коммерческой деятельности являются товары, в качестве которых рассматривают материальные предметы, отчуждаемые на возмездной основе. В самом широком смысле под товаром понимают все, что может быть предметом возмездных сделок, в том числе предприятие, рабочую силу. В предпринимательских отношениях самое важное свойство любого объекта ― это возможность быть предметом различных сделок (оборотоспособность предмета).

Правовой режим товаров может устанавливаться различными способами:

1)через определение правомочий продавца и покупателя. Так, коммерческие организации обладают большими возможностями в торговом обороте, чем некоммерческие. Организации со специальной правоспособностью (банки, страховые компании, аудиторские фирмы) преимущественно не вправе участвовать в торговле товарами;

2)путем установления порядка приобретения и отчуждения товаров. В соответствии со ст. 129 ГК РФ различают товары:

а) не изъятые из оборота; б) ограниченные в обороте (например, валютные ценности, драгоценные металлы,

наркотические средства); в) изъятые из оборота (например, ткани и органы человека, оружие и взрывчатые

вещества, шифровальная техника);

3)посредством введения лицензирования деятельности по реализации или производству отдельных видов товаров. Иными словами, путем установления разрешительного порядка ее осуществления. Однако в условиях рыночной экономики лицензирование является уже не столь адекватным инструментом государственного регулирования. В связи с этим в настоящее время наблюдается процесс введения упрощенного порядка получения лицензий (получение сертификата соответствия или договора страхования ответственности) либо вовсе отмены лицензирования тех или иных видов деятельности.

В науке принято классифицировать товары по различным основаниям. Так, в

зависимости от целей использования выделяют товары:

1) потребительского назначения:

а) продовольственные и промышленные; б) краткосрочного и длительного использования; 2) производственного назначения:

а) основное и вспомогательное оборудование; б) основные и вспомогательные материалы.

Абсолютно оборотоспособным объектом являются деньги, так как они могут быть обменены на любые виды имущества. Деньги относят к категории родовых, делимых, заменяемых, движимых вещей. Они считаются наиболее ликвидным активом в составе имущества любого лица. Особенностью данного объекта выступает то, что он, с одной стороны, является всеобщим эквивалентом для иных объектов имущественного оборота, а с другой ― в некоторых обязательствах может быть самостоятельным объектом (в договорах займа и кредита, банковских сделках).

Банкноты и монеты могут быть индивидуализированы, однако в таком случае они потеряют свои платежные функции. Примером могут служить памятные денежные знаки, стоимость которых значительно отличается от их номинальной стоимости.

Развитие экономических отношений, а также технические достижения приводят к тому, что наличные деньги постепенно уходят в прошлое. Меняется также само понимание правовой природы денег. «Кредитные деньги», а также денежные суррогаты ― особый вид применяемых в современной экономике денег. Слово «деньги» в отношении данных категорий условно. В первую очередь это средство обмена. Отличительной особенностью «кредитных денег», которая позволяет отграничить их от национальной валюты, является то, что они представляют собой обязательства не государства, а отдельных лиц. В настоящее время в качестве подобных объектов выступают чеки, векселя, кредитные карточки.

Что касается ценных бумаг, то они могут служить самостоятельным объектом торгового оборота либо иметь сопутствующее значение. Ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ). В настоящее время все большее распространение получают бездокументарные бумаги, которые не являются предметом материального мира. Они существуют в виде записей по лицевым счетам владельцев в системе ведения реестра. Преимущественно такая форма используется для именных и ордерных ценных бумаг. Бездокументарный способ также считается преобладающей формой выпуска эмиссионных ценных бумаг.

Ценные бумаги, которые могут выступать самостоятельными объектами товарооборота, во многих случаях одновременно являются товарораспорядительными документами (например, коносаменты, складские свидетельства). Ценные бумаги могут иметь сопутствующее значение. В этом случае они удостоверяют права управления в коммерческих организациях (например, акции в АО), либо предназначены содействовать расчетам за товары (например, вексель, чек), либо предоставляют возможность формирования заемного капитала (облигация, вексель). Вместе с тем не все товарораспорядительные документы обладают статусом ценных бумаг (например, накладные на перевозку грузов железнодорожным или автомобильным транспортом).

31. Оптовая и розничная торговля

Отношения в торговом обороте организуются посредством заключения различных договоров, которые в науке коммерческого права принято называть реализационными. Формирование правовой основы товарного обращения ― их непосредственное предназначение. Само понятие «реализация товаров» получила закрепление не в

гражданском законодательстве, а в налоговом. Так, в ст. 39 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) под реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем понимается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, — передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу ― на безвозмездной основе.

Глава 30 ГК РФ регулирует различные виды реализационных договоров (куплипродажи, поставки, контрактации и т.д.). Однако среди перечня сделок, отраженных в гражданском законодательстве, отсутствует характеристика договора оптовой куплипродажи, хотя присутствуют нормы, регулирующие розничную торговлю. Данное обстоятельство несколько нелогично.

Многие понятия в сфере торговли раскрываются в различных документах, например в Государственном стандарте РФ ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения» (принят и введен в действие постановлением Госстандарта РФ от 11 августа 1999 г. № 242ст). Так, названный выше нормативный акт определяет оптовую торговлю как торговлю товарами с последующей их перепродажей или профессиональным использованием, а розничную торговлю — как торговлю товарами и оказание услуг покупателям для личного, семейного, домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Вместе с тем указанный ГОСТ не отвечает современным требованиям торгового оборота. В последние десятилетия в России произошли масштабные изменения в регулировании продаж товаров населению. Определенные изменения происходят в русле идеологии обеспечения прав человека, что выражается в усилении законодательного регулирования защиты прав потребителя. В результате меняются требования к осуществлению розничной торговли, а, соответственно, и оптовой торговли.

С учетом изложенного в науке предлагается выделить в товарном обращении участок оптовой торговли в специальном значении с целью обеспечения защиты прав потребителей. Так, под оптовой торговлей в специальном значении подразумевается деятельность по продвижению товаров на возмездной основе от изготовителей и оптовых посредников в организации розничной торговли для последующей продажи населению.

32. Проведение торгов: виды и порядок

Порядок проведения торгов определяется ГК РФ (ст. 447–449). Договор может быть заключен на торгах, если иное вытекает из его существа. В данном случае договор заключается с лицом, выигравшим торги.

Организаторами торгов могут выступать собственник вещи, обладатель имущественного права либо специализированная организация. Последняя действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права. Такая организация может выступать либо их имени, либо от своего.

Торги проводятся только в двух формах: в форме аукциона или конкурса. Отличие состоит в том, что выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу ― лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом (п. 4 ст. 447 ГК РФ).

Организация и порядок проведения торгов регулируются ст. 448 ГК РФ. В частности, здесь устанавливается, что аукционы и конкурсы могут быть открытыми или закрытыми.