Коммерческое право. Учебное пособие
.pdfСерьезным вопросом коммерческой деятельности является выработка условий торговых договоров. В юридической литературе отмечается, что для ведения договорной работы следует в первую очередь установить соотношение нормативных актов и усмотрения сторон в определении содержания договоров.
В любом договоре выделяют 2 вида условий:
1)прямые, вырабатываемые самими сторонами. Здесь закон оказывает своеобразное влияние на их формирование. В частности, он содержит общедозволительные положения, которые позволяют сторонам заключать договоры, вообще не предусмотренные законом; включать в них любые условия, не противоречащие законодательно закрепленным. Кроме того, закон может предписывать сторонам выработать определенные условия, не касаясь их содержания;
2)подразумеваемые, которые входят в договор из закона, иных правовых актов и обычаев делового оборота. Они не записываются в текст договора, ибо они и так обязательны для сторон.
Существенным условием торговых договоров, как и любых других, является условие
опредмете. Здесь сторонам необходимо четко, точно его определить с целью предотвращения дальнейших споров. В данном случае стоит дополнительно учитывать сведения об ассортименте или о качестве товара.
Относительно количества практика признает допустимым конкретное указание числа единиц, метров или массы товара, а также установление в договоре не собственно количества, а порядка определения количества товара.
Что касается ассортимента (номенклатуры) товаров, то здесь принято различать групповой и развернутый ассортимент. Групповой ассортимент обозначает в укрупненных показателях виды товара: обувь мужская, автомобили легковые, развернутый ― конкретные марки, модели, рецепты, фасоны, размеры товара.
Для рынка характерны постоянные колебания спроса и предложения, что определяет сложность установления ассортимента на продолжительные сроки. Данное обстоятельство позволяет согласовать условие об ассортименте лишь на ближайшие периоды: квартал или полугодие.
Особое внимание необходимо уделить условию о сроках. Здесь следует учитывать разные факторы: длительность цикла производства товаров, продолжительность транспортировки, наличие у сторон складских площадей для хранения готового товара и пр.
Необходимо также детально оговорить условия о цене и способе расчетов. Гражданское законодательство установило, что при отсутствии в договоре условия о цене оплата производится по той цене, которая в момент заключения договора обычно взималась за аналогичное имущество. Указанная норма не может полноценно применяться в сфере торговых отношений, поскольку не позволяет внести определенность во взаимоотношения сторон. Обычно взимаемую цену за товар определить очень сложно, особенно в отношении нового или впервые выпускаемого товара.
Одним из важнейших условий выступает условие о способе расчетов. Формы расчетов предусматриваются в договоре сторонами с учетом требований закона. Конкретные способы расчетов регулируются гл. 46 ГК РФ, а также документами ЦБ РФ и иными актами.
50. Понятие и формы безналичных расчетов
Статья 861 ГК РФ устанавливает, что расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами (ст. 140 ГК РФ) без ограничения суммы или в безналичном порядке.
Для расчетов между юридическими лицами, а также расчетов с участием граждан, связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности, предусмотрен исключительно безналичный порядок. Расчеты между этими лицами могут производиться также наличными деньгами, если иное не установлено законом.
В качестве основных форм безналичных расчетов ст. 862 ГК РФ закрепляет расче-
ты:
1)платежными поручениями, при которых банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета либо не определяется применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота (ст. 863 ГК РФ);
2)по аккредитиву, при котором банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель (ст. 867 ГК РФ);
3)чеками – ценными бумагами, содержащими ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю;
4)расчеты по инкассо, когда банк (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа и (или) акцепта платежа;
5)расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.
Для осуществления безналичных расчетов необходимо открытие соответствующих счетов в кредитных организациях (в этих целях чаще всего пользуются услугами банков), через которые будут производиться расчеты, если, безусловно, иное не вытекает из закона и не диктуется формой расчетов.
51. Платежное поручение (авизо)
Авизо ― это официальное письменное извещение об изменении во взаимных расчетах, посылаемое одним контрагентом другому. В банковской практике распространены различные его виды: кредитовое авизо, дебетовое авизо, извещение о депозите, уведомление о переводе, об изъятии из обращения и т.д.2.
Например, банк выставляет банковский чек и при этом направляет предварительное извещение – авизо. Чеки в данном случае именуются авизованными и оплачиваются банкомплательщиком лишь в случае получения извещения.
По гражданскому законодательству при расчетах платежными поручениями плательщик сдает в обслуживающий его банк поручение о перечислении за счет средств, находящихся на его банковском счете, определенной суммы в пользу получателя средств. Поручение оформляется на бланке установленной формы, удостоверяется подписями уполномоченных лиц и печатью. Платежное поручение, если на счете плательщика отсутствуют или недостаточно денежных средств для исполнения обязательства, помещается в картотеку. Оплата подобных поручений производится по мере поступления средств.
Банк при принятии к исполнению поручения проставляет штемпель и расписывается на нем. Один экземпляр возвращается плательщику. Вместе с тем принятие банком поручения не означает, что деньги поступят на расчетный счет продавца. Это объясняется несколь-
2Сухарев А.Я., Крутских В.Е. Большой юридический словарь. М.: ИНФРА-М, 2006 г.
кими причинами. Например, денег может не быть на корреспондентском счете банка, принявшего поручение, либо деньги могут отсутствовать на счете банка, обслуживающего продавца. Поступающие на счет банка средства могут списываться по долгам самого банка и не доходить до клиента.
Анализ сущности платежного поручения позволяет признать его ненадежным и неудобным для обеих сторон способом расчетов. Одной из основных негативных сторон поручения является то, что у покупателя отсутствует возможность проверить количество и качество отгружаемого товара. Данное обстоятельство позволяет недобросовестным продавцам присваивать средства покупателя без фактической отгрузки. Для добросовестного продавца они не гарантируют поступление уплаченных покупателем средств после исполнения контрагентом обязательств по договору, по причинам, нередко зависящим от банков.
52. Платежное требование (аваль)
Платежное требование в теории коммерческого права представляет собой расчетный документ, представляющий требование поставщика о переводе средств на его счет со счета плательщика за отгруженные товары, выполненные работы или оказанные услуги. В переводе с франц. aval означает «одобрение». Иными словами, это поручительство, гарантия, по которой авалист (поручившееся лицо) принимает на себя ответственность за исполнение обязательств перед векселедержателем. В ГК РФ аваль определяется как гарантия по чеку.
Статья 881 ГК РФ устанавливает, что платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством аваля, который может даваться любым лицом, за исключением плательщика.
В соответствии с требованиями закона аваль может проставляться двумя способами: непосредственно на лицевой стороне чека либо на дополнительном листе путем проставления надписи «считать за аваль» и указания, кем и за кого он дан. При неуказании лица, за кого дан аваль, считается, что он дан за чекодателя. Кроме того, аваль подписывается авалистом с указанием его местожительства для физических лиц и местонахождения для организаций и даты совершения надписи.
Если авалист оплачивает чек, то он приобретает права, вытекающие из него, против того, за кого он дал гарантию, и тех, кто обязан перед последним.
Аналогично оформляется и вексельное поручение, в силу которого лицо, совершившее его (авалист), принимает ответственность за выполнение обязательства каким-либо из обязанных по векселю лиц (акцептантом, векселедателем, индоссантом). Оно также может оформляться либо гарантийной надписью авалиста непосредственно на векселе, либо на дополнительном листе (аллонж). Дополнительно к указанным видам вексельное поручение может быть оформлено посредством выдачи отдельного документа.
53. Аккредитив
Одной из наиболее удобных и надежных форм расчетов между сторонами является аккредитив. Порядок данных расчетов установлен ст. 867–873 ГК РФ.
Для расчетов по аккредитиву плательщик (покупатель) сдает в свой банк, который именуется «банк-эмитент», расчетный документ ― аккредитив, в котором указываются вид аккредитива, срок его действия, подлежащая уплате сумма, наименование и реквизиты продавца, исполняющий банк, вид и количество подлежащих отгрузке товаров и др. При данном способе расчетов денежные средства переводятся в банк продавца, называемый исполняющим банком, где они должны храниться на отдельном лицевом счете.
Выделяют безотзывные и отзывные аккредитивы. В случае, когда стороны не указали вид аккредитива, он подразумевается отзывным и, следовательно, может быть изменен или отозван банком-эмитентом без предварительного согласования с получателем средств.
Лицо может открыть аккредитив как разовый для осуществления одного платежа, так и делимый в целях оплаты отдельно стоимости каждой партии товара.
Применение аккредитива имеет один недостаток: отвлечение из оборота покупателя его денежных средств, которые на достаточно длительный срок «замораживаются» на лицевом счете в банке продавца. В целях предотвращения подобных отрицательных моментов может ставиться условие, что денежные средства плательщика в исполняющий банк не переводятся. В этом случае посылается только заявление об открытии аккредитива для продавца. По данному признаку выделяют покрытые аккредитивы (сопровождающиеся переводом средств в банк поставщика и депонированием их на лицевом счете) и непокрытые (выставляющиеся под ответственность банка-эмитента и именующиеся подтвержденными).
Продавец, чтобы получить денежные средства, отгрузив товар, должен предъявить исполняющему банку реестр счетов в 4 экземплярах и комплект документов в подтверждение требования о платеже. Исполняющий банк проверяет все необходимые документы и только после этого зачисляет средства на счет продавца.
54. Облигации и обязательства по ним
Статья 143 ГК РФ устанавливает основные виды ценных бумаг, в число которых входят государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.
Облигация является одним из наиболее распространенных видов ценных бумаг на предъявителя. Она подтверждает, что ее владелец внес денежные средства на покупку ценной бумаги и тем самым приобрел право предъявить ее впоследствии к оплате как долговое обязательство, которое организация, выпустившая облигацию, обязана возместить по номинальной стоимости, указанной на облигации (т.е. погасить облигацию).
В соответствии со ст. 816 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, путем выпуска и продажи облигаций может быть заключен договор займа.
Согласно нормам ГК РФ облигация — это ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Кроме того, облигация предоставляет держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.
55. Государственный контроль соблюдения правил коммерческой деятельности
Контроль выступает одним из средств государственного регулирования экономики и предпринимательской деятельности. Он осуществляется государственными органами. В связи с этим его стоит рассматривать как одну из форм реализации государственной власти.
Государственный контроль в сфере коммерческой деятельности представляет собой систему проверки и наблюдения за соблюдением субъектами товарного оборота (коммерческими и некоммерческими организациями) требований нормативных актов при осуществлении предпринимательской деятельности.
Надзор ― это разновидность контроля. В науке он подразделяется на общий надзор прокуратуры за соблюдением Конституции РФ и исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации, в том числе в сфере хозяйственной деятельности (ст. 1 Федерального закона от 17 января 1992 г. № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»), и административный надзор.
Что касается правового регулирования в данной сфере, то важнейшим этапом здесь явилось принятие Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)». Данный нормативный акт регулирует отношения в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора) федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, подведомственными им государственными учреждениями, уполномоченными на проведение государственного контроля (надзора) в соответствии с законодательством РФ.
56. Защита от неправомерных действий контролирующих органов
Всоответствии с ГК РФ и ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» вред, причиненный юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю вследствие действий (бездействия) должностных лиц органов государственного контроля (надзора) при проведении государственного контроля (надзора), признанных в порядке, установленном законодательством РФ, неправомерными, подлежит возмещению.
Вназванном случае защита прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей осуществляется в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством РФ.
Заявления об обжаловании действий (бездействия) органов государственного контроля (надзора) и их должностных лиц подлежат рассмотрению в порядке, установленном процессуальным законодательством РФ (например, Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ (ГПК РФ), АПК РФ).
Нормативные правовые акты, которые были приняты органами государственного контроля (надзора) с нарушением законодательства РФ, могут быть признаны недействительными в полном объеме либо частично. Процесс признания актов недействительными осуществляется в порядке, предусмотренном нормами процессуального законодательства.
Библиография
Список нормативных актов
1.Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.).
2.Федеральный конституционный закон от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации».
3.Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ).
4.Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ).
5.Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ (АПК РФ).
6.Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ (ГПК РФ).
7.Федеральный закон от 17 января 1992 г. № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»).
8.Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей».
9.Закон РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле».
10.Закон РФ от 26 июня 1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации».
11.Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд».
12.Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
13.Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».
14.Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»
15.Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
16.Федеральный закон от 2 января 2000 г. № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов».
17.Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».
18.Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)».
19.Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».
20.Федеральный закон от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации».
21.Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности».
22.Федеральный закон от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации».
23.Указ Президента РФ от 7 августа 1992 г. № 826 «О мерах по формированию Федеральной контрактной системы».
24.Постановление Правительства РФ от 24 февраля 1994 г. № 152 «Об утверждении Положения о порядке лицензирования деятельности товарных бирж на территории Российской Федерации, Положения о государственном комиссаре на товарной бирже».
25.Постановление Правительства Российской Федерации от 26 сентября 1997 г. № 1224 «О создании государственного унитарного предприятия "Федеральное агентство по ре-
гулированию продовольственного рынка" при Министерстве сельского хозяйства и продовольствия Российской Федерации».
26.Постановление Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55 «Об утверждении Правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации».
27.Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 14 августа 2002
г.№ 32/пс «Об утверждении Положения о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации».
28.Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 7 марта 2006 г. № 06-24/пз-н «Об утверждении Правил осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок)».
29.Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 9 октября 2007 г. № 07-102/пз-н «Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг».
30.Государственный стандарт РФ ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения» (принят и введен в действие постановлением Госстандарта РФ от 11 августа 1999 г. № 242-ст).
31.Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки».
Список использованной литературы
1.Каминка А.И. Очерки торгового права. Спб., 1911 г.
2.Михайлов М.М. Торговое право. Лекции: В 4 вып. СПб., 1857-1860.
3.Сухарев А.Я., Крутских В.Е. Большой юридический словарь. М.: ИНФРА-М, 2006 г.
4.Цитович П.П. Учебник торгового права. Киев: Издание книгопродавца Н.Я.
Оглоблина, 1891 г.
5. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. 2т. М.: Издание бр. Башмаковых, 1908 г.