Комментарий к Федеральному закону от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи»

иметь юридической силы, если возможность его создания не указана в законодательстве или в условиях правоотношений, в которых применяется бумажный документ.

Во-вторых, в случае замещения печати электронный документ должен быть заверен ЭЦП уполномоченного лица. Как и при заверении бумажных копий документов, электронную версию документа может заверить только тот, кто имеет соответствующее право, установленное нормативно-правовым актом или соглашением сторон.

Приведем требующие внимания факторы, применяемые при замещении печати:

1)В соглашении об информационном взаимодействии (регламенте) в случае замещения печати должны быть обозначены возможные:

типы документов;

структура информации в электронном виде;

формат передачи электронного документа;

иные технологические требования, обеспечивающие надежность электронного документооборота.

2)В действующем законодательстве предусмотрена исключительно бумажная форма для некоторых категорий документов — в этих случаях невозможно замещение печати. Об обязательности письменной формы документов указывалось в комментарии к ст. 3.

2. В ч. 2 комментируемой статьи закреплено два условия признания подлинности ЭЦП, сформированной на электронном дубликате бумажного оригинала с печатью.

Во-первых, случай замещения печати должен быть отражен либо в соответствующем нормативно-правовом акте, либо в соглашении сторон.

В Письме ВАС РФ от 19.08.1994 г. № С1-7/ОП-587 «Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике» определены критерии

допустимости признания юридической и доказательственной силы электронного документа при применении ЭЦП, а также порядок их анализа и оценки, которые можно привести к следующему:

1)если стороны изготовили и подписали договор с помощью электронновычислительной техники и использовали ЭЦП, они могут представлять в арбитражный суд доказательства по спору, вытекающему из этого договора, также заверенные ЭЦП.

2)если между сторонами возник спор о наличии договора и других документов, подписанных ЭЦП, арбитражный суд запрашивает у сторон выписку из договора, в которой указана процедура порядка согласования разногласий, на какой стороне лежит бремя доказывания тех или иных фактов достоверности подписи. С учетом этой процедуры арбитражный суд проверяет достоверность представленных сторонами доказательств. Суд вправе назначить экспертизу, используя данную процедуру.

3)если в договоре отсутствует процедура согласования разногласий и порядка

доказывания подлинности договора и других документов, арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательств документы, подписанные ЭЦП.45

45 Р.О. Халиков. Защита гражданских прав лиц, применяющих ЭЦП и электронный документ, и признание юридической силы электронного документа, подписанного ЭЦП // «Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения», 2005, № 6

81

То есть не признается юридическая сила электронной копии бумажного оригинала, если возможность ее создания в правовом порядке ранее не была предусмотрена.

Во-вторых, ЭЦП признается равнозначной подписи на бумажном оригинале с печатью, если владелец СКП имеет соответствующие правомочия, указанные в содержании сертификата. Об условиях признания равнозначности ЭЦП и собственноручной подписи см. комментарий к ст. 4.

Таким образом, в содержание СКП (состав сведений об отношениях, при которых правомочно использование ЭЦП) целесообразно включить равнозначность в определенных случаях ЭЦП собственной подписи должностного лица и печати.

В качестве примера приведем некоторые условия использования электронных документов, обозначенные в п. 4.5 Порядка работы органов исполнительной власти города Москвы, государственных учреждений и государственных унитарных предприятий города Москвы с электронными документами, подписанными электронной цифровой подписью (утв. постановлением Правительства Москвы от 10.04.2007 г. № 249-ПП), где указывается, что электронное информационное взаимодействие между участниками осуществляется по согласованным протоколам, в которых устанавливаются:

перечень типов передаваемых электронных документов;

требования к структуре и содержательной части электронных документов;

используемые (допустимые) форматы файлов электронных документов;

условия признания документа переданным;

условия признания документа полученным;

условия распространения обязательных сообщений;

условия обеспечения сохранности информации.46

Глава V. Заключительные и переходные положения

Статья 20. Приведение нормативных правовых актов в соответствие с настоящим Федеральным законом

1.Нормативные правовые акты Российской Федерации подлежат приведению в соответствие с настоящим Федеральным законом в течение трех месяцев со дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

2.Учредительные документы удостоверяющих центров, выдающих сертификаты ключей подписей для использования в информационных системах общего пользования, подлежат приведению в соответствие с настоящим Федеральным законом в течение шести месяцев со дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Комментарий к ст. 20

1. 13 декабря 2001 г. в третьем чтении Государственной Думой Российской Федерации был принят Закон «Об электронной цифровой подписи». А. Костинский

46 Порядок работы органов исполнительной власти города Москвы, государственных учреждений и государственных унитарных предприятий города Москвы с электронными документами, подписанными электронной цифровой подписью // http://www.businesspravo.ru/Docum/DocumShow_DocumID_122978.html

82

указывает, что формально Закон представлен Правительством РФ, но в самом правительстве не было единства по поводу законопроекта. Хотя к разработке данного варианта имели отношение несколько ведомств, специалисты указывают на ключевую роль Министерства связи и, конечно, ФАПСИ. По поводу Закона не было единства и в Государственной думе. Вначале к рассмотрению приняли несколько законопроектов, подготовленных разными комитетами, но в дальнейшем был принят правительственный вариант Закона.47

Нормативно-правовые акты, которые подлежали приведению в соответствие с Законом в течение трех месяцев со дня вступления его в силу, были обозначены в пояснительной записке к проекту Закона.

Вперечень актов федерального законодательства, подлежащих признанию утратившими силу, приостановлению, изменению, дополнению или принятию в связи с принятием Закона вошли девять документов.

Гражданский процессуальный кодекс РСФСР;

Арбитражный процессуальный кодекс РФ;

Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР;

Таможенный кодекс РФ;

Федеральный закон от 25.09.1998 г. № 158-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»;

Указ Президента РФ от 03.04.1995 г. № 334 «О мерах по соблюдению законности в области разработки, производства, реализации и эксплуатации шифровальных средств, а также предоставления услуг в области шифрования информации»;

постановление Правительства РФ о лицензировании деятельности, связанной с сертификатами ключей электронных цифровых подписей;

постановление Правительства РФ о сертификации средств электронной цифровой подписи;

нормативный акт, утверждающий положение об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, определяющее его функции при использовании электронной цифровой подписи в процессах обмена электронными документами.

Внастоящее время согласно вышеуказанному списку изменения (дополнения), связанные с отнесением к письменным доказательствам электронных документов, подписанных ЭЦП, в действующие нормативно-правовые акты не внесены.

Внесение изменений, связанных с лицензированием деятельности удостоверяющего центра, потеряло актуальность после решения об отмене лицензирования деятельности удостоверяющего центра, обозначенного в ст. 14 Федерального закона от 08.11.2007 г. № 258-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов РФ по вопросам лицензирования отдельных видов деятельности».

Нормативным актом, утверждающим положение об УФО ИВ, является постановление Правительства РФ от 30.06.2004 г. № 319 «О Федеральном агентстве по

47 А. Костинский. Столица - Закон 'Об электронной цифровой подписи // http://www.stolica.ru/techinfo/article/2001_12/25_01.htm

83

информационным технологиям». Федеральное агентство по информационным технологиям (Росинформтехнологии) согласно данному Положению организует:

подтверждение подлинности ЭЦП уполномоченного лица удостоверяющих центров в выданных ими СКП;

ведение единого государственного реестра СКП удостоверяющих центров и реестра СКП уполномоченных лиц федеральных органов государственной власти, а также обеспечивает доступ к ним граждан, организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления.

2.Требования к информационным системам общего пользования, указанные в ст. 8 комментируемого Закона, предполагают издание соответствующих подзаконных нормативно-правовых актов, регламентирующих деятельность удостоверяющих центров, выдающих СКП для использования в информационных системах общего пользования. Как говорилось в комментарии к ст. 3 и 8, до настоящего времени такие документы не изданы, значит в реалиях могут функционировать только корпоративные информационные системы.

Представляется, что в скором времени корпоративные информационные системы федеральных органов государственной власти, региональных и муниципальных властных структур трансформируются в информационную систему общего пользования, которая станет согласно Концепции формирования в РФ электронного правительства до 2010 г. частью инфраструктуры публичного (общественного) доступа граждан к государственным информационным ресурсам, обеспечивающей взаимодействие органов государственной власти между собой, а также с организациями и гражданами в рамках предоставления государственных услуг.

Статья 21. Переходные положения

Удостоверяющие центры, создаваемые после вступления в силу настоящего Федерального закона до начала ведения уполномоченным федеральным органом исполнительной власти реестра сертификатов ключей подписей, должны отвечать требованиям настоящего Федерального закона, за исключением требования предварительно представлять сертификаты ключей подписей своих уполномоченных лиц уполномоченному федеральному органу исполнительной власти. Соответствующие сертификаты должны быть представлены указанному органу не позднее чем через три месяца со дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Комментарий к ст. 21

Содержание комментируемой статьи не требует особых пояснений ввиду того, что в единый государственный реестр СКП Удостоверяющего центра Росинформтехнологии (УФО ИВ) согласно п. 2 ст. 10 комментируемого Закона вносятся СКП уполномоченных лиц удостоверяющих центров, работающих с участниками информационных систем общего пользования, функционирование которых в настоящее время согласно действующего законодательства не налажено (см. комментарий к ст. 3).

84