Как защитить себя от неправомерных действий сотрудника милиции

состояние опьянения. Если такое освидетельствование не проводилось, то доказать факт опьянения должен сотрудник милиции (еще раз вспомните про презумпцию невиновности). А чем, кроме врачебного акта освидетельствования на состояние опьянения милиционер может доказать этот факт? В связи с этим на практике был интересный случай. Молодой человек очень сильно перебрал на дискотеке, и чтобы не сильно огорчать своим присутствием окружающих отправился домой. Выйдя на трассу, парень поднял руку в надежде добраться до дома на такси. Спустя некоторое время перед молодым человеком остановился автомобиль. Это была патрульная машина ППСМ. Естественно молодой человек отправился не домой, а в отделение милиции, где провел целую ночь. Сотрудники милиции составили протокол об административном правонарушении, где указывались два состава административных правонарушений: уже знакомая нам ст. 20.21 КоАП РФ, а также с. 20.1 КоАП РФ «Мелкое хулиганство» (в протоколе было записано, что молодой человек нецензурно выражался в отношении сотрудников милиции). Утром дело разбирал судья. Молодому человеку, к тому времени уже протрезвевшему, удалось убедить судью не привлекать его к ответственности по ст. 20.21 КоАП РФ. Судья не нашел ответа на простой вопрос: «А кто определил, что я был в состоянии алкогольного опьянения, сержант милиции?» В итоге приключение для молодого человека закончилось штрафом в 500 рублей (по ст. 20.1 КоАП РФ) и проведением незабываемой ночи в ИВС.

Для привлечения к административной ответственности по ст. 20.21 КоАП РФ сотрудники милиции должны доказать вашу вину. В соответствии с Временной инструкцией о порядке медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения (утв. зам. министра здравоохранения СССР 1 сентября 1988 г. № 06-14/33-14)10 врач в заключении делает один из следующих выводов:

1)трезв, признаков потребления алкоголя нет;

2)установлен факт употребления алкоголя, признаки опьянения не выявлены;

3)алкогольное опьянение;

10 Данная инструкция не распространяется на отношения медицинского освидетельствования на состояние опьянения лиц, управляющих транспортными средствами (Приказ Минздрава РФ от 12 августа 2003 г. № 399). Она применяется в том числе для определения состояния опьянения при привлечении к административной ответственности по ст. 20.21 КоАП РФ. О медицинском освидетельствовании на состояние опьянения лиц, управляющих транспортными средствами см. Постановление Правительства РФ от 26 декабря 2002 г. № 930 «Об утверждении Правил медицинского освидетельствования на состояние опьянения лица, которое управляет транспортным средством, и оформления его результатов»; Приказ Минздрава РФ от 14 июля 2003 г. № 308 «О медицинском освидетельствовании на состояние опьянения»

41

4)алкогольная кома;

5)состояние одурманивания, вызванное наркотическими или другими веществами (в этом случае обязательно указывается установленное вещество. Заключение выносится только при достоверном лабораторном определении конкретного вещества);

6)трезв, имеются нарушения функционального состояния, требующие отстранения от работы с источником повышенной опасности по состоянию здоровья.

В случае если в заключении делается один из выводов, указанных под номерами 1, 2, 6, то привлечение вас к административной ответственности по ст. 20.21 КоАП РФ невозможно. В этом случае вас обязаны отпустить. Поэтому если милиционер ссылается на запах алкоголя, то это еще не факт, что вы пьяны (вывод № 2), а привлечь к ответственности можно лишь в том случае, если вы находитесь в состоянии опьянения.

Следует отметить, что врачебная практика связывает момент вытрезвления с истечением определенного периода времени. Например, вытрезвление состояния опьянения, вызванного, употреблением алкоголя, происходит в среднем в течение 6-8 часов (если состояние опьянения не поддерживать новыми дозами алкоголя). Здесь по объективным причинам сложно определить момент вытрезвления: алкоголь, наркотические вещества и другие инициаторы опьянения действуют на людей по-разному. Поэтому было бы неплохо, если бы наши законодатели (в крайнем случае Минздравсоцразвития) учредили норму, в соответствии с которой момент вытрезвления определял бы врач, осуществляющий освидетельствование состояния опьянения.

В законе существуют специальные удлиненные сроки задержания лиц, совершивших административное правонарушение. Части 2 и 3 ст. 27.5 КоАП РФ предусматривают срок задержания, не превышающий 48 часов. Задержание на такой срок возможно в следующих случаях:

1) если в отношении задерживаемого лица ведется производство по делу об административном правонарушении:

а) посягающем на установленный режим Государственной границы Российской Федерации и порядок пребывания на территории Российской Федерации (гл. 18 КоАП РФ);

б) совершенном во внутренних морских водах, в территориальном море, на континентальном шельфе, в исключительной экономической зоне Российской Федерации (любое административное правонарушение, совершенное на указанной территории);

в) о нарушении таможенных правил (гл. 16 КоАП РФ).

Однако задержание на срок до 48 часов возможно только в случае необходимости:

для установления личности или для выяснения обстоятельств административного

42

правонарушения; 2) если в отношении задерживаемого лица ведется производство по делу об

административном правонарушении, влекущем в качестве одной из мер административного наказания административный арест (например, ст. 6.8, 7.27, ч. 2 ст. 12.27 и др.).

Во всех случаях задержания лиц, совершивших административное правонарушение, обязательно составляется протокол об административном задержании (ст. 27.4 КоАП РФ). В

нем указываются:

дата и место составления протокола об административном задержании;

должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

сведения о задержанном лице;

время, место и мотивы задержания.

При прочтении протокола об административном задержании обязательно уделите внимание каждому из этих обязательных его составляющих. Все сведения должны совпадать. Например, дата составления протокола должна отличаться от времени задержания: протокол составляется позже, нежели вас задержали. Мотивы задержания (а они влияют также и на срок задержания) должны соответствовать действительности. В противном случае вы имеете право внести замечания на протокол, дополнить его и после этого подписать. Протокол также подписывается должностным лицом, его составившим. Также как и при доставлении, требуйте копию протокола об административном задержании.

В отличие от доставленных, задержанные лица содержатся в специально отведенных для этого помещениях либо в специальных учреждениях, создаваемых в установленном порядке органами исполнительной власти субъектов РФ (далее по тексту – специальные помещения). В милиции – это как правило ИВС. В любом случае независимо от вида специального помещения, оно должно отвечать санитарным требованиям и исключать возможность его самовольного оставления. Порядок содержания задержанных лиц регулируется постановлением Правительства РФ от 15 октября 2003 г. № 627 «Об утверждении Положения об условиях содержания лиц, задержанных за административное правонарушение, нормах питания и порядке медицинского обслуживания таких лиц». В соответствии с этим постановлением назовем ваши права, как задержанного:

1) если вы задержаны на срок более 3 часов, то вам обязательно предоставляется питание11 и имеете право получать предметы первой необходимости (гигиенические наборы)

11 Минимальная норма питания и материально-бытового обеспечения установлена постановлением

43

и продукты питания от родственников и других лиц (и использовать их под наблюдением

должностных лиц); вам гарантировано место для сна;

2)имеете право на медицинское обслуживание (если, например, у вас на теле имеются раны или повреждения), предусмотренное ст. 29 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 года № 5487-I;

3)специальное помещение должно быть не менее 2 кв. метров, в отопительный сезон

внем поддерживается температура не ниже + 18°С, с наступлением темного времени суток до рассвета оно должно освещаться;

4)имеете право выходить из специального помещения для отправления естественных надобностей в сопровождении одного или более лиц из числа дежурного наряда органа, в ведении которого находится специальное помещение;

5)имеете право иметь при себе одежду, головной убор, обувь по сезону (в одном комплекте), носовые платки, а инвалидам - в том числе протезы или костыли;

6)Вы вправе пользоваться лекарственными средствами при наличии медицинских показаний (например, ингаляторами, лицами страдающими бронхиальной астмой);

7)по истечении срока задержания вам должны быть возвращены изъятые у вас предметы (вещи, документы, ценности и деньги), за исключением предметов, являющихся орудием или непосредственным объектом правонарушения (до решения вопроса по существу) либо находящихся в розыске или изъятых из гражданского оборота, а также поддельных документов.

Следует также знать, что размещение в специальных помещениях подчиняется определенным правилам. Раздельному размещению подлежат:

а) лица мужского пола и женского пола; б) несовершеннолетние лица и совершеннолетние лица;

в) лица, имеющие признаки инфекционных заболеваний или признаки, указывающие на наличие у них таких заболеваний.

Правительства РФ от 11 апреля 2005 г. № 205 «О минимальных нормах питания и материально-бытового обеспечения осужденных к лишению свободы, а также о нормах питания и материально-бытового обеспечения подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений, находящихся в следственных изоляторах Федеральной службы исполнения наказаний, на мирное время. Данное постановление применяется по аналогии и к задержанным лицам, совершившим административное правонарушение, т.к. ранее действующее постановление Правительства Российской Федерации от 1 декабря 1992 г. № 935 «Об утверждении норм суточного довольствия осужденных к лишению свободы, а также лиц, находящихся в следственных изоляторах, лечебно-трудовых, воспитательно-трудовых и лечебно-воспитательных профилакториях Министерства внутренних дел Российской Федерации» утратило силу

44

Категорически запрещено размещать в специальных помещениях:

а) лиц с заболеваниями (травмами), состояние которых определяется как «состояние средней тяжести» или «тяжелое»;

б) лиц, страдающих сахарным диабетом (в средней или тяжелой степени);

в) беременных женщин;

г) взрослых, имеющих при себе детей в возрасте до 14 лет, при невозможности передачи их родственникам или иным законным представителям.

Такие задержанные не размещаются в специальном помещении при наличии документов, свидетельствующих о болезни или беременности, либо соответствующего подтверждения, полученного (по телефону или письменно) из государственного или муниципального учреждения здравоохранения, а также на основании заключения, выданного старшим медицинским работником бригады скорой помощи либо специалистом государственного или муниципального учреждения здравоохранения по результатам осмотра задержанного лица. Поэтому если у вас нет с собой документов, подтверждающих ваше состояние, можете воспользоваться помощью врачей скорой помощи или медицинского работника, который в обязательном порядке перед размещением в специальном помещении производит опрос и осмотр задержанного лица в целях выявления у него психических,

инфекционных и угрожающих жизни заболеваний.

Глава 7. А что у вас в кармане? Личный обыск и досмотр

Женщина, ничего не купив, направилась к выходу из супермаркета. На выходе ее остановили охранники и предложили выдать то, что женщина пыталась украсть из магазина.

Естественно последовала буря негодования, женщина возмущалась, что ее подозревают в том, чего она не совершала. Тогда двое охранников выхватили у женщины дамскую сумочку,

и пока один из них вытряхивал содержимое сумочки на стол на виду у всех покупателей магазина, другой осуществлял манипуляции по поиску якобы украденных товаров на теле и одежде женщины. Ничего не отыскав, охранники вернули женщине все ее вещи, и сказали,

что она может идти. Женщина молча удалилась.

История этим и закончилась. А могла либо не начаться, либо закончиться совсем иначе. Все действия охранников по досмотру и обыску были не законными и являются исключительной прерогативой сотрудников правоохранительных органов, а также

45

должностных лиц, указанных в законе. Но и сотрудники милиции очень часто злоупотребляют своими полномочиями по досмотру и обыску.

Итак, по порядку. В законе не содержится конкретного понятия личного досмотра

(как и понятия личного обыска). Оно выводится из существа производимого действия и целей его совершения. Поэтому личным досмотром являются действия полномочных должностных лиц, направленных на обнаружение орудий либо предметов совершения административного правонарушения. Иначе говоря, если сотрудник милиции залез к вам в карман, это действие признается личным досмотром. Немного иначе характеризуется понятие личного обыска – это следственное действие, направленное на отыскание и изъятие предметов, документов, ценностей, могущих иметь значение для уголовного дела и находящихся при обыскиваемом лице, в том числе в принадлежащих ему сумках, портфелях,

свертках и т.п.

Чтобы лучше понять отличия между личным досмотром и личным обыском,

предлагаем вам рассмотреть эти различия в следующей таблице.

Таблица 1. Основные отличия личного досмотра от личного обыска

46

В отличие от вышеупомянутых категорий, закон дает определение понятию досмотр вещей, находящихся при физическом лице – обследование вещей, проводимое без нарушения их конструктивной целостности, осуществляемое в случае необходимости в целях обнаружения орудий совершения либо предметов административного правонарушения. Иначе говоря, когда сотрудник милиции открывает вашу дорожную сумку,

в которой лежит одежда, и начинает из нее доставать все содержимое, то эти действия признаются досмотром вещей, находящихся при физическом лице. Естественно, все это должно происходить без какого-либо нарушения конструктивной и иной целостности досматриваемых вещей. В противном случае такие действия признаются причиняющими вред имуществу гражданина. Лицо, осуществляющее досмотр вещей может быть привлечено к ответственности, вплоть до уголовной. Поэтому если ваши вещи испорчены или повреждены, то вы имеете право требовать от сотрудников милиции возмещения причиненного вреда.

Предметом досмотра вещей может быть любая вещь, находящаяся при физическом лице, то есть при вас. В законе не дается исчерпывающий перечень таких вещей, однако упоминаются ручная кладь, багаж, орудия охоты и рыбной ловли, добытая продукция и т.д.

Таким образом, законодатель дает понять, что досматриваться может абсолютно любая вещь,

которая при вас находится независимо от того, является ли она непосредственно оружием или иным предметом, используемым в качестве оружия, либо в этой вещи физическое лицо скрывает оружие.

Порядок и правила осуществления личного досмотра и досмотра вещей, находящихся при физическом лице изложены в ст. 27.7 КоАП РФ. Личный досмотр производится лицом одного пола с досматриваемым в присутствии двух понятых того же пола. Это очень важная гарантия соблюдения прав человека. Несоблюдение данного правила является грубейшим нарушением прав человека и влечет за собой ответственность, вплоть до уголовной. Поэтому требуйте, чтобы личный досмотр осуществлял сотрудник того же пола (особенно это касается женщин).

Закон предусматривает осуществление личного досмотра и досмотра вещей с

обязательным присутствием не менее двух понятых. Из этого правила есть исключения.

47

Понятые могут не привлекаться к личному досмотру только в исключительных случаях и при наличии достаточных оснований полагать, что при физическом лице находятся оружие или иные предметы, используемые в качестве оружия. Закон, к сожалению, не называет случаи, которые можно признать исключительными. Поэтому в связи с этим на практике можно встретиться со злоупотреблением со стороны сотрудников милиции. Однако исключительность случая необходимо доказать, поэтому в протоколе о производстве личного досмотра сотрудник милиции или иное полномочное должностное лицо должны указать, почему личный досмотр или досмотр вещей производился в отсутствие понятых

(например, в протоколе может быть указано, что досмотр производился в местности, где привлечение понятых невозможно либо затруднительно – вне населенных пунктов, на открытых водоемах и т.д.).

Личный досмотр и досмотр вещей в отсутствие понятых производится при наличии еще одного обязательного признака: наличие достаточных оснований полагать, что при физическом лице находятся оружие или иные предметы, используемые в качестве оружия.

Здесь также имеется поле для злоупотребления. Как определить достаточность этих оснований закон не устанавливает. Однако как и в случае доставления и задержания достаточность должна быть явной: наличие определенных сведений от очевидцев, других лиц, лицо находится в розыске, при нем предполагается наличие оружия и т.д.

Весь ход личного досмотра и досмотра вещей фиксируется одним из трех способов:

1) составляется отдельный протокол о производстве личного досмотра или досмотра

вещей;

2)делается соответствующая запись о производстве личного досмотра или досмотра вещей в протоколе о доставлении;

3)делается соответствующая запись о производстве личного досмотра или досмотра вещей в протоколе об административном задержании.

При производстве личного досмотра и досмотра вещей в случае необходимости может применяться фото- и киносъемка, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств. Это еще один способ получения доказательств совершения

(или несовершения) административного правонарушения. В протоколе, в случае если производилась съемка, обязательно указывается на этот факт, а материалы, полученные в ходе производимой съемки подлежат приложению к протоколу. Поэтому в случае совершения сотрудником милиции при осуществлении личного досмотра и досмотра вещей неправомерных действий, пленка и иной носитель, запечатлевший ход личного досмотра и досмотра вещей станет еще одним доказательством при обжаловании действий сотрудника

48

милиции.

Необходимо помнить, что подписав протокол, вы имеете право потребовать предоставления вам копии этого протокола. Также следует знать, что закон не обязывает сотрудника милиции предоставить вам копию протокола в том случае, если от вас не поступит просьба о таком предоставлении.

Личный досмотр и досмотр вещей, находящихся при физическом лице происходят в рамках производства по делу об административном правонарушении и являются мерами обеспечения производства по делу об административном правонарушении. Поэтому их производство осуществляется при наличии тех же оснований, что и при доставлении или задержании (они рассмотрены нами выше). В отличие от этих мер личный обыск является следственным действием в рамках уголовного процесса (не всегда в рамках уголовного дела)

в отношении особых субъектов: подозреваемого или обвиняемого. Напомним, что

подозреваемым признается лицо:

1) либо в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке,

которые установлены главой 20 УПК РФ;

2)либо которое задержано в соответствии со ст. 91 и 92 УПК РФ;

3)либо к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения в соответствии со ст. 100 УПК РФ;

4)либо которое уведомлено о подозрении в совершении преступления в порядке,

установленном ст. 223.1 УПК РФ (происходит в том случае, если уголовное дело возбуждено по факту совершения преступления и в ходе дознания получены достаточные данные,

дающие основание подозревать лицо в совершении преступления).

Обвиняемым признается лицо, в отношении которого:

1)вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого;

2)вынесен обвинительный акт.

Производство личного обыска возможно только в отношении этих лиц, и никаких больше! Если вы подверглись личному обыску и не являетесь подозреваемым или обвиняемым, то эти действия не законны. Вы можете их обжаловать, а лицо,

производившее личный обыск, может быть привлечено к ответственности.

Правила о производстве личного обыска содержатся в ст. 184 УПК РФ. Основанием проведения личного обыска является наличие достаточных данных полагать, что у какого-

либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности,

которые могут иметь значение для уголовного дела. Особенностью личного обыска как следственного действия является то, что он может быть проведен параллельно при

49

осуществлении другого следственного действия. Например, при производстве обыска в жилище, если имеются достаточные данные полагать, что лицо, находящееся в этом жилище скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Также как и при личном досмотре, личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии.

В том случае, если личный обыск происходит при обыске в жилище, то для его производства необходимо судебное решение. Однако как таковое судебное решение необходимо на обыск в жилище. Поэтому проведение личного обыска в ходе обыска в жилище будет законно, если соблюден порядок получения судебного решения для проведения обыска в жилище. Во всех остальных случаях производство личного обыска возможно без судебного решения.

Перед производством личного обыска лицом, осуществляющим предварительное расследование, выносится соответствующее постановление. Закон предусматривает исключение из этого правила (ч. 2 ст. 184 УПК РФ). Личный обыск может быть произведен

без соответствующего постановления:

1)при задержании лица или заключении его под стражу;

2)при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы,

которые могут иметь значение для уголовного дела.

Во всех остальных случаях издание соответствующего постановления обязательно.

Несоблюдение данного правила является нарушением процессуального законодательства,

следствием которого станет недопустимость доказательств, полученных в ходе этих следственных действий.

О производстве личного обыска лицом, производящим данное следственное действие составляется протокол в соответствии со ст. 166 и 167 УПК РФ. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры. Отдельный протокол может не составляться в

50