1.2. История и развитие договоров, направленных на реализацию творческой деятельности в России

Но прежде чем анализировать действующую систему договоров, направленных на реализацию результатов творческой деятельности, мы думаем стоит обратиться к истории их становления. Понимание возникновения этих отношений позволяет выявить природу современных конструкций, таких как авторский договор, лицензионный договор и договор об отчуждении исключительного права. Как отмечал Дювернуа Н.Л., «процесс развития авторско-правового законодательства представляет собою повсюду очень похожие, почти повторяющиеся фазы, которые проходит идея ограждения интересов автора в своей истории». Эти слова в полной мере применимы к России, где эволюция договорных форм прошла путь от государственных привилегий до полноценных гражданско-правовых сделок.

На ранних этапах развития книгопечатания отношения по поводу использования творческих результатов не носили договорного характера в современном понимании. Однако именно тогда сформировалась база для будущего оборота прав. Как справедливо указывается в историко-правовом исследовании Геец К.В., «нормативное ограждение издателей от перепечатывания работ и потери прибыли осуществлялось благодаря появившейся в позднее средневековье системе привилегий – документов, выдававшихся публичными органами отдельным лицам на печать отдельных произведений».

Для целей нашего исследования важно подчеркнуть, что привилегия содержала в себе два элемента, впоследствии ставших основой договорного регулирования: право на создание и продажу объекта (позитивное правомочие) и запрет третьим лицам его использовать (исключительность). При этом право предоставлялось на срок и, говоря современным языком, включало возможность воспроизведения с последующим распространением.

Особенностью раннего этапа является то, что «субъектами этих правоотношений были не авторы, а издатели». То есть, оборот прав на творческие результаты начинался не с автора, а с посредника. Ввиду того, что это право не было направлено на защиту интересов авторов, точнее именовать его протоавторским – оно включало ограниченные способы использования на определённый срок и содержало запретительный элемент для третьих лиц.

С точки зрения истории договоров, система привилегий важна тем, что создала объект, который потенциально мог передаваться, и правовой режим, при котором использование результата допускалось только с разрешения правообладателя. Это необходимые предпосылки для возникновения любого договора в этой сфере.

В России до Петра I, как отмечается в статье, «не существовало ничего похожего на современные привилегии». Первые частные привилегии стали выдаваться с конца XVII века. Однако наиболее показательным для темы договоров является вторая половина XVIII века, когда наряду с государственными типографиями стали появляться частные, а главное – начали фиксироваться первые договорные конструкции.

Ключевым примером может служить Указ 1784 года, которым фактически был оформлен договор между Комиссией об учреждении народных училищ и типографом Брейткопфом. Исследователи прямо отмечают: «Сам указ, по сути, и есть текст заключенного договора». Анализ этого акта позволяет выделить элементы, роднящие его с современными договорами в сфере творческой деятельности:

- Срочный характер – указ (договор) действовал 6 лет;

- Предмет договора – обязанность печатать произведения за установленную сумму;

- Исключительность – «Комиссия обязалась на протяжении действия договора не давать книги для печати в другие типографии». Это прямое указание на эксклюзивность использования, которая сегодня составляет суть лицензионного договора;

- Договорная ответственность – исключением из запрета печати в других типографиях являлось «нарушение Брейткопфом своих обязательств»¹.

В вопросах пропаганды, разъяснения и защиты авторских прав выступил в России в свое время известный русский цивилист Габриэль Феликсович Шершеневич (1863 - 1912). Он первый представил наиболее полный и четкий анализ взаимоотношений автора и издателя, а точнее - издательского договора. «Издательский договор есть соглашение между издателем и автором, в силу которого первый приобретает право и принимает на себя обязанность размножить и распространить за свой счет литературное, художественное или музыкальное произведение второго».

Первые законы, регулирующие авторские отношения, были приняты в России лишь во второй четверти XIX в. Столь позднее появление авторского права в нашей стране имело объективные основания: особенности общественно-политического устройства России и своеобразие ее исторического развития. А первый закон, непосредственно касающийся авторского договора, был принят в 1911 г., и назывался он «Положение об авторском праве». Положение разрешало отчуждение авторского права. Этот вывод можно сделать из ст. 8 Положения, согласно которой договор об отчуждении авторского права, об уступке права на издание или о предоставлении права перевода, публичного исполнения произведения или какого-либо из принадлежащих автору прав другому лицу должен быть изложен на письме.

10 октября 1919 г. принят Декрет «О прекращении силы договоров на приобретение в полную собственность произведений литературы и искусства», который объявил недействительными все договоры издательств с авторами, по которым произведения перешли в полную собственность издательств. Было закреплено, что издательства могут приобретать у авторов только право на издание произведения на ограниченный издательским договором срок.

Следующий этап развития российского авторского договора связан с действием «Основ авторского права» 1925 и 1928 гг., а также принятого в их развитие Закона РСФСР от 8 октября 1928 г. «Об авторском праве». Первый законодательный акт РСФСР об авторском праве - Основы авторского права (1925 года) прямо допускал всякого рода его отчуждение. Согласно ст. 12 Основ авторское право в части или в целом может быть отчуждено по издательскому договору или иным законным способом, причем характер использования авторского права должен быть определен в точности договором. В Законе «Об авторском праве» 1928 г. (ЗоАП) издательский договор трактовался как соглашение, «в силу которого автор уступает на определенный срок исключительное право на издание произведения, облеченного в объективную форму, а издатель обязывается издать и принять все зависящие от него меры к распространению этого произведения». В литературе советского авторского права после принятия Основ 1925 года, а также в период действия Основ 1928 года не прекращалась дискуссия о возможности заключения договора об отчуждении авторского права. Некоторые цивилисты (Я.А. Канторович, М.В. Гордон, В.И. Серебровский) допускали возможность отчуждения авторского права по договору. Немалое число ученых отрицали действительность такого договора (И.А. Грингольц, М.И. Никитина, Б.С. Антимонов, Е.А. Флейшиц, А.К. Юрченко), по существу относили авторские договоры только к лицензионному типу (хотя слово «лицензия» могло не употребляться). Понятие авторского договора начало формироваться в юридической литературе 1930 - 1940-х гг. Это был издательский договор, т.е. один из видов авторских договоров. Его определение было дано в Законе «Об авторском праве» 1928 г. В 1950-е гг. в СССР возникла теория «разрешения»: по договору автор разрешает опубликование произведения. Издательства могут осуществлять издание и распространение произведения только с разрешения автора, которое выражено в форме издательского договора, т.е. соглашения об использовании произведения. В 1964 году был принят Гражданский кодекс (далее - ГК) РСФСР. Смысл авторского права по ГК РСФСР 1964 года заключался в ограничении оборотоспособности произведений, именно так проявлялось действие командно-административной системы в области авторского права. Надо сказать, что если Основы 1925 года прямо указывали на возможность заключения договора об отчуждении авторских прав, то ГК РСФСР 1964 года уже не содержал такой нормы, а предусматривал два типа авторских договоров (в соответствии с внесенными в него изменениями Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 1 марта 1974 г.): авторский договор о передаче произведения для использования и авторский лицензионный договор.

Авторский лицензионный договор - это такой договор, по которому автор или его правопреемник предоставляют организации право использовать произведение, в том числе путем перевода на другой язык или переделки, в обусловленных договором пределах и на определенный договором срок, а организация обязывалась уплатить вознаграждение за предоставление этого права. Ситуация изменилась с переходом на новую экономическую систему. Полноценное ее функционирование, в том числе и в области авторского права, было установлено Основами гражданского законодательства 1991 года, которые стали применяться в Российской Федерации с 3 августа 1992 г. С этой даты авторские договоры об отчуждении авторского права, его передаче соответствуют основным началам и смыслу гражданского законодательства. Авторский договор был определен как договор, по которому автор обязан создать и передать заказанное произведение для использования, а пользователь обязан использовать произведение предусмотренным договором способом в обусловленном им объеме и в определенный срок и уплатить автору установленное договором вознаграждение. До 3 августа 1992 г. в России (а еще ранее - в СССР) были приняты и применялись различные типовые авторские договоры. Положения этих типовых авторских договоров (было утверждено свыше 20-ти таких договоров) применялись к взаимоотношениям сторон автоматически, то есть даже в тех случаях, когда конкретный договор не включал то или иное положение типового договора. С 3 августа 1992 г., с момента введения на территории России нормативного акта - Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик (этот акт был принят Верховным Советом СССР 31 мая 1991 г.), типовые авторские договоры утратили правовое значение. Однако положения, содержащиеся в этих типовых договорах, по-прежнему широко используются на практике. Провозглашенная в России в начале 1990-х годов свобода экономических отношений привела к необходимости новой кодификации норм об авторском праве – 09.07.1993 года принимается Закон «Об авторском и смежных правах», который подробно регламентировал порядок заключения авторских договоров. При этом в законе прямо назывались только лицензионные договоры. Хотя самого термина «лицензионный договор» не содержалось, авторский договор, о котором говорится в статьях 30 и 31 Закона, - это именно традиционный лицензионный договор. И, наконец, 1 января 2008 года вступила в силу четвертая часть Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ). Регулирование договорных отношений в сфере авторских прав оказалось одной из наиболее затронутых изменениями областей. Разработчики части четвертой ГК РФ, во-первых, ввели новую терминологию, а во-вторых, допустили возможность заключения договора об «отчуждении исключительного права на произведение», т.е. его передачи правоприобретателю в полном объеме и навсегда.

Ранее в период действия ЗоАП существовала двучленная система авторских договоров об использовании произведения. В ГК РФ была введена система трехчленного деления договоров о приобретении прав, необходимых для использования произведений. При этом изменению подверглась терминология - вместо термина «авторский договор» был введен термин «лицензионный договор», а кроме того, к существующим возможностям приобретения прав на исключительной или неисключительной основе была добавлена также возможность приобретения прав по новому для сферы российского авторского права «договору об отчуждении исключительного права на произведение» в полном объеме (ст. 1285 ГК РФ).

Таким образом, с 1 января 2008 г. появилась возможность заключения трех основных видов договоров об использовании произведения: 1) договор об отчуждении исключительного права на произведение в полном объеме, ранее законодательством не предусматривавшийся; 2) лицензионный договор о предоставлении права использования произведения на исключительной основе (исключительная лицензия) - в основном соответствует действующим в настоящее время положениям, относящимся к авторским договорам о передаче исключительных прав; 3) лицензионный договор о предоставлении права использования произведения на неисключительной основе простая (неисключительная) лицензия - в основном соответствует действующим в настоящее время положениям, относящимся к авторским договорам о передаче неисключительных прав.

Как следует из всего вышеизложенного, история развития договорных отношений в России совсем не велика. С 1911 до 1925 года право на отчуждение авторских прав признавалось полностью; ближе к середине 20 века вплоть до 1964 года по этому поводу развивались дискуссии в двух направлениях: признание и непризнание, так же в это время формулируется само понятие авторского договора. После 1964 года и до начала 1990-х годов право отчуждения авторских прав в его буквальном значении не признавалось, так как была распространена командно-административная система; с 1993 года до 2008 года регламентировалось существование по сути современного лицензионного договора, к которому в 2008 году четвертая часть ГК РФ прибавила договор об отчуждении исключительных прав, окончательно признав это право за авторами и отменив все ранее действовавшие нормативные акты в рассматриваемой сфере¹.