Предмет и метод ТГП

Существуют два главных метода регулирования общественных отношений – императивный и диспозитивный.

1.Императивный (властный, авторитарный) метод основан:

1)на подчиненности субъектов общественных отношений;

2)содержит точные предписания о поведении, действиях субъектов, как правило, не предоставляет возможности выбора варианта поведения;

3)содержит карательные (штрафные) санкции.

Этот метод характерен для уголовного, административного, налогового права.

2.Диспозитивный (автономный) метод предполагает:

1)равенство субъектов;

2)возможность выбора варианта поведения или действий в пределах нормы права;

3)санкции правовосстановительного характера.

Этот метод присущ гражданскому, семейному праву.

3. В качестве дополнительных методов называют поощрительный, рекомендательный, альтернативный...

МАТУЗОВ, МАЛЬКО.

Вобщее понятие метода правового регулирования (как собирательной категории) входят следующие компоненты:

а) установление границ регулируемых отношений (особенности этих отношений, экономические и иные потребности, государственная заинтересованность и др.); б) издание соответствующих нормативных актов, предусматривающих права и обязанности субъектов;

в) наделение участников общественных отношений (граждан и юридических лиц) правоспособностью и дееспособностью, позволяющих им вступать в разнообразные правоотношения; г) определение мер ответственности (принуждения) на случай нарушения этих установлений.

Вюридической литературе помимо предмета и метода предлагается для выделения отраслей еще один критерий – ЮРИДИЧЕСКИЙ ПРОЦЕСС, который обеспечивает достижение определенного юридического результата.

Вместе с тем высказывалось мнение о том, что механизм правового регулирования предполагает не разные предметы и методы правового регулирования, а единые предмет и метод (ПРОФ. В.Д. СОРОКИН), поскольку в обществе существуют два вида отношений: социально-нравственные и социально-правовые.

Социально-правовые отношения требуют единообразного воздействия на общественные отношения со стороны государства. Таким образом, здесь один предмет регулирования – общественные отношения и один метод – государственно-властное воздействие на эти отношения.

Но в зависимости от средств правового воздействия, которые применяет государство, В.Д. Сорокин выделяет в структуре единого метода три типа правового регулирования:

1.гражданско-правовой, т. е. с помощью дозволений;

2.административно-правовой – посредством предписаний обязывающего характера;

3.уголовно-правовой – посредством запретов.

Представляется, все три средства правового воздействия присутствуют преимущественно в указанных отраслях, но использование этих средств возможно и в других отраслях. Например, в гражданском праве есть не только дозволения, но и предписания обязывающего характера. Так, в ст. 1104 ГК РФ установлено: «Имущество, составляющее неосновательное обогащение приобретателя, должно быть возвращено потерпевшему в натуре». Содержит Гражданский кодекс и запреты, например ст. 22 устанавливает недопустимость лишения и ограничения правоспособности и дееспособности гражданина иначе, как в случаях и в порядке, установленном в законе. Уголовный кодекс помимо запретов содержит и дозволения, например о допустимости добровольного отказа от

преступления (ст. 31), или дозволение необходимой обороны (ст. 37), или освобождение от уголовной ответственности (ст. 76).

ЛАЗАРЕВ.

Конституционное право - ведущая отрасль национальной правовой системы, представляющая совокупность правовых норм, определяющих основы конституционного строя, правовое положение человека и гражданина и закрепляющих государственное устройство, систему государственной власти и местного самоуправления. КП характеризуется особым предметом и методом регулирования.

Предметом КП являются общественные отношения, возникающие в процессе реализации суверенитета российского народа во всех его формах, обеспечения функционирования институтов представительной и непосредственной демократии.

Как отрасль публичного права КП пользуется методом правового воздействия, присущим всем отраслям публичного права. Вместе с тем КП имеет особый способ конституционного воздействия - установление, существенно отличающийся от иных способов правового регулирования (дозволения, предписания и запрета).

Административное право - отрасль публичного права, Предметом регулирования которой являются отношения, складывающиеся в процессе организации и деятельности органов исполнительной власти.

Основной метод - власть и подчинение, императивные приказы, указания, иерархия и субординация по службе, ответственность за порученный участок.

Финансовое право как отрасль публичного права представлена совокупностью норм, посредством которых осуществляется регулирование отношений, возникающих в процессе образования, распределения и использования денежных фондов государства. В отличие от административно-правовых финансовые правоотношения - это имущественные (денежные) отношения, которые возникают в процессе финансовой деятельности государства по поводу денежных средств. Особенностью ФП является наличие в его составе подотраслей права - бюджетного, налогового, банковского.

Методы регулирования - контроль, ревизии, властные предписания.

Уголовное право - отрасль публичного права, регулирующая отношения, связанные с преступностью и наказуемостью деяний. Как всякая отрасль права уголовное право состоит из совокупности правовых норм. Нормы уголовного права - это нормы-запреты.

Уголовно-исполнительное право. Включает в себя нормы, регламентирующие порядок отбывания наказания лицами, осужденными судом к лишению свободы, а также деятельность соответствующих государственных органов и учреждений по перевоспитанию правонарушителей в местах заключения. Уголовно-исполнительное право является как бы продолжением УП, что дает основание некоторым ученым считать уголовно-исполнительное право подотраслью УП.

Однако, по мнению большинства специалистов в данной области, это все же самостоятельная отрасль, имеющая свой предмет, своих субъектов и свой специфический метод регулирования - воспитание, поощрение в сочетании с методом власти и подчинения.

Экологическое право - относительно «молодая» ветвь права, нормы которой регулируют отношения людей, организаций в целях рационального использования природных ресурсов, защиты окружающей среды.

Высказано мнение, что экологическое право - это комплексная отрасль права, сходная в этом отношении с аграрным и хозяйственным правом.

В систему публичного права входят и процессуальные отрасли права - уголовно-процессуальное и гражданскопроцессуальное (судебное право).

Нормы уголовно-процессуального права предназначены для регулирования деятельности по расследованию, рассмотрению и разрешению уголовных дел.

Гражданско-процессуальное право имеет своим служебным назначением установление порядка и процедуры разрешения судами гражданских дел.

Международное публичное право - не являющаяся составной частью национальной системы права совокупность норм и принципов, содержащихся в конвенциях, м/н договорах, актах и уставах м/н организаций, которые регулируют отношения между государствами и иными участниками м/н общения.

Нормы МП выражают согласованную волю государств. В РФ МП входит в систему национального права. МАТУЗОВ, МАЛЬКО.

Международное право не входит ни в одну национальную систему права, поэтому ни одно государство мира не может считать его своим. Оно занимает особое (наднациональное) место, поскольку регулирует не внутригосударственные, а межгосударственные отношения. В нем выражается коллективная воля народов, выступающих субъектами данного права. Его нормы и институты закрепляются в различных м/н договорах, соглашениях, уставах, конвенциях, декларациях, документах ООН. Эти акты определяют взаимные права и обязанности государств - участников мирового сообщества, принципы их взаимоотношений, поведение на международной арене.

Заметим, что МП является, как сказано в Конституции, составной частью российской правовой системы, но это не значит, что оно входит в систему права РФ в качестве самостоятельной отрасли. Да и в правовую систему оно включается не в полном своем объеме, а лишь в той мере, в какой выступает источником права страны и не противоречит ее национальным интересам. Речь идет прежде всего о таких нормах, которые направлены на поддержание правопорядка и стабильности в мире.

Гражданское право - ведущая, базовая отрасль частного права, Предметом регулирования которой являются имущественные и связанные с ним неимущественные отношения,

основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Предметом регулирования семейного права являются личные и связанные с ними имущественные отношения, возникающие из брака и принадлежности к семье. Семейный кодекс РФ, которым регулируются эти отношения, равно как и ч. 2 ГК РФ, вступили в действие с 1 марта 1996 г.

Трудовым правом как частью системы частного права регулируются отношения по применению труда на государственных, общественных и частных предприятиях, в учреждениях и организациях на основе сочетания интересов их участников.

Предметом регулирования в трудовом праве являются отношения работника с работодателем по поводу его труда.

Земельное право - это отрасль частного права, регулирующая отношения, связанные с владением, пользованием и эксплуатацией земли. Предметом регулирования земельного права являются отношения, складывающиеся между гражданами, юридическими лицами, а также государством и его органами в процессе реализации права собственности на землю, обеспечения ее охраны и повышения почвенного плодородия.

Международное частное право - совокупность норм права, регулирующая гражданские, семейно-брачные и трудовые отношения, имеющие м/н характер.

Предметом МЧП выступают отношения, которые в РФ регулируются нормами гражданского, семейного и трудового права, осложненные иностранным элементом, т.е. те, которые имеют м/н характер.

МЧП - специфическая отрасль национального права.

Среди отраслей права можно выделить так называемые

профилирующие (или первичные, фундаментальные) отрасли права, выражающие исходные режимы (УП, АП, ГП), процессуальные отрасли, корреспондирующие профилирующим (УПП, ГПП и иногда АПП) и

иные отрасли, юридический режим которых базируется на режиме профилирующих (ФП, ЗП, ТП).

Спорным является вопрос о выделении комплексных отраслей права (предпринимательского, экологического, жилищного, военного). Говорят о возможности признания космического, атомного, компьютерного права. В этих образованиях соединены нормы и институты, входящие в различные отрасли права, регулирующие сложные отношения.

С одной стороны, выше указаны достаточно крупные совокупности правовых норм, которые регулируют достаточно однородную сферу общественных отношений (например, экологическое право), т. е. наличествует один из критериев разделения права на отрасли - предмет правового регулирования. Однако нет единого метода, а значит, и юридического режима, поэтому выделяются только комплексные отрасли законодательства, но не права.

Другая точка зрения состоит в признании существования комплексных отраслей права. При этом их называют «вторичными», учитывая то обстоятельство, что нормы любой комплексной отрасли являются одновременно и нормами УП, КП, ГП и иных отраслей права.

42. ПУБЛИЧНОЕ И ЧАСТНОЕ ПРАВО. МАТЕРИАЛЬНОЕ И ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПРАВО. НАЦИОНАЛЬНОЕ И МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО.

МОРОЗОВА.

ПУБЛИЧНОЕ И ЧАСТНОЕ ПРАВО

Группировка отраслей права в две категории – отрасли публичного и частного права восходит к эпохе Древнего Рима. Римский юрист Ульпиан (II–III вв.) считал, что

публичное право охраняет общие интересы государства, а

частное – интересы отдельных лиц.

Каждое из этих подразделений системы права объединяет совокупность однородных по своим признакам отраслей права. Публичное право состоит из отраслей, которые связаны с полномочиями и функционированием государства

– конституционного, административного, финансового, уголовного, уголовно-процессуального, международного публичного права, а частное право обслуживает потребности людей, возникающие на основе имущественных и личных неимущественных отношений, – гражданское, семейное, международное частное право. Они сформировались как относительно самостоятельные сферы регулирования и отражают особенности предмета и метода регулирования.

Однако деление отраслей права по критерию – чьи интересы охраняют и защищают данные отрасли права – весьма условно, поскольку даже в таких, сугубо частных сферах, какими являются семейное и трудовое право, допускается вмешательство государства. Так, дела о лишении родительских прав рассматриваются по заявлению государственных или общественных организаций, а также по иску прокурора (ст. 59 СК РФ).

Вследствие этого в юридической науке назывались различные критерии для разграничения частного и публичного права.

Одни ученые предлагали использовать материальный критерий, считая, что частное право должно регламентировать лишь имущественные, т. е. гражданско-правовые, отношения. Однако этот критерий имеет тот недостаток, что государство может защищать свои интересы и в имущественной сфере, например при приватизации государственного имущества.

Другие ученые исходят из способа судебной защиты – по чьей инициативе возбуждается судебное дело. И если этот критерий вполне применим при возбуждении уголовных и административных дел, то, как уже отмечалось, и в частноправовой сфере возможно возбуждение дела по иску прокурора – о лишении родительских прав.

Влитературе предлагалось использовать и другие критерии, но все они не являются универсальными, поскольку имеют исключения.

Внастоящее время для членения права на частное и публичное используется критерий, разработанный еще Ульпианом, и одновременно указывается, что для публичного права характерны следующие черты:

1)императивность норм;

2)ориентация на удовлетворение публичных, общественных интересов;

3)иерархические отношения субъектов публичных отношений;

4)одностороннее волеизъявление субъектов;

5)широкая сфера усмотрения государственных органов и должностных лиц;

6)санкции преимущественно штрафного (карательного) характера;

7) большая степень централизованного урегулирования.

Частному праву присущи следующие особенности:

1)равенство субъектов правоотношений;

2)диспозитивное содержание правового регулирования;

3)свободное волеизъявление субъектов при реализации своих прав;

4)ориентация на удовлетворение личных или корпоративных интересов;

5)самоответственность по своим обязательствам и действиям;

6)правовосстановительные санкции;

7)децентрализованность, так как субъекты могут своей волей определить условия собственного поведения (например, брачный договор в семейном праве, договор подряда в гражданском праве, условия авторского договора и т. д.).

Иногда в качестве особенностей частного права называют широкое использование договорной формы регулирования отношений. Однако в последнее время договор достаточно широко используется и в сфере оформления публичных отношений.

Проблема разграничения публичного и частного права является дискуссионной в юридической науке. Это объясняется тем, что в различных отраслях права наблюдается взаимопроникновение и тесное сотрудничество публичных и частных начал. Отсюда границы между частным и публичным правом подвижны, но это не меняет частноправовой или публично-правовой принадлежности той или иной отрасли права. Надо отметить, что не все национальные системы права знают деление права на частное и публичное, например, английское право выделяет в системе права общее право, право справедливости и статутное право.

МАТЕРИАЛЬНОЕ И ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПРАВО

В системе права различают две группы правовых общностей – материальное и процессуальное право.

Материальное право непосредственно регулирует предметные, материальные отношения,

процессуальное право – порядок реализации норм материального права, прав и обязанностей субъектов правовых отношений.

Материальное право представлено большинством отраслей – гражданское, уголовное, трудовое, семейное, административное, международное и др. Одновременно идет формирование новых отраслей и подотраслей –

1)МП представляет собой общечеловеческую ценность, поскольку аккумулирует достижения человеческой цивилизации, совокупный опыт всех или многих стран за многовековой период существования;

2)по содержанию МП является общедемократическим, так как основным способом создания м/н норм и принципов выступает согласование воль государств с различным общественным строем, с различными правовыми системами. Международные акты носят наднациональный характер;

3)межгосударственное право служит фактором сближения различных правовых систем и,

следовательно, расширения рамок правового пространства для общения различных народов.

Вместе с тем нормы МП занимают подчиненное положение по отношению к конституции любого государства как к высшему акту страны;

4) признанием субъектом МП личности. Из этого вытекает возможность личности обращаться в м/н судебные органы за защитой своих прав и свобод человека, если исчерпаны внутригосударственные средства защиты этих прав.

Законодатель должен ориентироваться при принятии новых законов на важнейшие м/н акты в области прав и свобод человека. Суды и другие правоприменительные органы при рассмотрении споров или иных конфликтов должны ссылаться прямо на нормы м/н актов, подписанных и ратифицированных РФ. Конституционный суд РФ в ряде своих решений использует такого рода ссылки.

Например, при проверке конституционности некоторых норм ранее действовавшего УПК РСФСР в связи с жалобами граждан Конституционный Суд в постановлениях от 2 февраля 1996 г., от 16 марта 1998 г., от 15 января 1999 г. ссылался на Международный пакт о гражданских и политических правах (1966), а также на Конвенцию о защите прав человека и основных свобод 1950 г.

В печати приводились также случаи, когда нижестоящие суды, рассматривая иски физических лиц, ссылались на м/н конвенции. Например, один из судов Свердловской области при рассмотрении иска рабочего к заводу по поводу выплаты ему вместо заработной платы талонов сослался на Конвенцию МОТ, которая устанавливает защиту заработной платы и запрещает использовать различные формы оплаты труда работников (купоны, векселя и др.) вместо выплаты исключительно денег, имеющих хождение в стране.

Обращает на себя внимание тот факт, что МП используется для решения глобальных проблем, имеющих общепланетарное значение.

ЛАЗАРЕВ.

В вопросе о соотношении МП и национального права в науке права определились три направления.

Первое, так называемое дуалистическое, исходит из того, что МП и национальное право есть относительно изолированные и независимые друг от друга системы правопорядка.

Два других направления, именуемых монистическими, основываются на том, что МП и внутригосударственное право есть составные части единой системы права.

При этом одна часть сторонников такого подхода исходит из признания приоритета (примата), или верховенства, национального права,

другая, напротив, настаивает на примате МП над национальным.

Теория примата национального права получила широкое распространение в XIX - начале XX в. в немецкой юриспруденции.

43. ПРАВО И ПОЛИТИКА. ВЗАИМОСВЯЗЬ И ВЗАИМОВЛИЯНИЕ.

МОРОЗОВА Л.А.

Значительно влияние политики и на экономику: политика способна сгладить остроту экономических противоречий, своевременно реагировать на экономические потребности, создавать условия для нормального экономического

Не все общественные отношения, регулируемые правом, имеют политический характер, например экономические, семейные, религиозные и другие отношения. Но при их правовом регулировании проводится определенная политика государства. Если государство считает необходимым урегулировать посредством права какие-либо общественные отношения, то это означает, что государство включает их в сферу своей политики.

В теории государства и права сложились два противоположных подхода к трактовке соотношения политики и

права.

Первый подход исходит из приоритета политики, в частности утверждается: право ничто без политики, не существует права аполитичного, не зависимого от политики. При этом подходе право рассматривается как инструмент политики, рычаг политических преобразований. Этот подход был господствующим в советское время.

Второй подход состоит в том, что приоритет отдается праву: право трактуется как фундамент всех политических процессов.

Однако многие юристы полагают, что нельзя однозначно подходить к соотношению права и политики. В каждом типе государства это соотношение различно. Поэтому требуется конкретно-исторический подход, который позволяет выявить роль права или политики в той или иной ситуации. Известно, что политика может быть инициатором прогрессивных социальных изменений, а право, напротив, будет тормозить эти реформы. В ряде случаев принятые реакционные законы были отменены только благодаря усилиям политических движений и политических деятелей.

Представляется более правильным исходить из того, что политика и право – два способа существования государственной власти. Они тесно взаимодействуют и оказывают влияние друг на друга.

Право, например, должно выступать ограничителем политики,

политика, в свою очередь, является средством реализации и функционирования права.

ЧУПРОВА. Политика должна быть в рамках права.

44. ПРАВОТВОРЧЕСКИЙ ПРОЦЕСС.

ПОРЯДОК ОПУБЛИКОВАНИЯ И ВСТУПЛЕНИЯ В ЮРИДИЧЕСКУЮ СИЛУ НПА.

Правотворчество – это вид деятельности государства, в результате которой политическая воля выражается в виде нормы права в определенной форме права (т. е. в источнике права). Это и первая стадия в механизме правового регулирования.

Виды правотворчества:

издание НПА; санкционирование государственными органами правовых обычаев или корпоративных норм;

заключение нормативных договоров.

Субъекты правотворчества:

государство в лице уполномоченных органов либо в лице непосредственно всего народа (при референдуме);

органы местного самоуправления (которые не являются государственными органами, что закреплено в Конституции);

в редких случаях – физические лица и любые организации, когда они управомочены принимать локальные нормативно-правовые акты.

ЧУПРОВА. Субъекты правотворчества:

государство; народ (на референдуме);

негосударственное правотворчество. Негосударственное правотворчество бывает: