2. Официальные издания

Бюллетень ВС РФ — Бюллетень Верховного Суда Россий­ской Федерации.

ВВС РФ — Ведомости Верховного Совета Российской Федерации.

Вестник ВАС РФ — Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

СЗ РФ — Собрание законодательства Российской Федерации.

ЕСЮ — Еженедельник Советской юстиции.

СУ РСФСР — Собрание узаконений РСФСР.

3. Государственные образования, органы и организации

АК — арбитражная комиссия.

ВС РФ, Верховный Суд — Верховный Суд Российской Федерации.

ВАС РФ, Высший Арбитражный Суд — Высший Арбитра­жный Суд Российской Федерации.

ВТАК — Внешнеторговая арбитражная комиссия при Торгово—промышленной палате СССР.

ГИБДД — Государственная инспекция безопасности дорожного движения.

ГТК — Государственный таможенный комитет.

ЗАО — закрытое акционерное общество.

Конституционный Суд, КС — Конституционный Суд Российской Федерации.

13

МВД — Министерство внутренних дел.

МТП — Международная торговая палата (Париж).

НКЮ, Наркомюст — Народный комиссариат юстиции РСФСР.

НК РКИ — Народный комиссариат рабоче-крестьянской инспекции.

ОАО — открытое акционерное общество.

ООО — общество с ограниченной ответственностью.

РФ — Российская Федерация

ЦБ РФ, Центральный банк, Банк России — Центральный Банк Российской Федерации.

ЮНСИТРАЛ — Комиссия ООН по праву международной торговли.

Глава I. Выбор способов, средств и форм защиты прав

1. Источники и особенности правового регулирования

2. Понятие и виды способов зашиты субъективных прав

3. Меры по самостоятельной защите прав

4. Юрисдикционные формы реализации способов защиты прав

1. Источники и особенности

правого регулирования

Законодательство является важнейшим источником правовой регламентации способов защиты. Регламентация способов защиты содержится в Конституции РФЮ Гражданском и Семейном кодексе, Кодексе законов о труде, Кодексе об административных правонарушениях, Налоговом и Таможенном кодексах, Гражданском процессуальном и Арбитражном процессуальном кодексах, специальных законах и международных договорах. Вместе с тем определенное значение для реализации права на защиту имеют подзаконные акты и постановления высших судов.

Из ч. 1 ст. 45 Конституции РФ следует, что в Российской Федерации гарантируется государственная зашита прав и свобод человека и гражданина. В Конституции РФ сформулировано положение о защите субъективных прав различными способами.

Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ч. 2 ст. 45 Конституции). К основным началам гражданского законодательства относятся положения о недопустимости произвольного вмешательства

15

кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного

осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты (п. 1, 2 ст. 1 ГК). Что касается конкретных указаний на «способы зашиты» прав, то они содержатся лишь в ГК и некоторых других законах.

В ст. 12 ГК, которая именуется «Способы защиты граждан­ских прав», дан примерный перечень способов защиты гражданских прав. Как следует из закона, защита гражданских прав осуществляется путем:

• признания права;

• восстановления положения, существовавшего до наруше­ ния права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

• признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

• признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

• самозащиты права;

• присуждения к исполнению обязанности в натуре;

• возмещения убытков;

• взыскания неустойки;

• компенсации морального вреда;

• прекращения или изменения правоотношения;

• неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

— иными способами, предусмотренными законом. Основываясь на примерном перечне способов защиты,

можно установить, что способам защиты посвящены специаль­ные нормы в разделах ГК, относящихся к праву собственности и обязательственному праву, а также в главах о сделках и отдельных видах обязательств. Способы защиты гражданских прав предусмотрены также многочисленными законами (о защите прав потребителей, о страховании, о банкротстве и др.). Например, согласно ст. 1 Закона о защите прав инвесторов его целями являются обеспечение государственной и общественной

16

защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги, а также определение порядка выплаты ком­пенсаций и предоставления иных форм возмещения ущерба инвесторам — физическим лицам, причиненного противо­правными действиями эмитентов и других участников рынка ценных бумаг на рынке ценных бумаг. Защита семейных прав осуществляется способами, предусмотренными Семейным кодексом (п. 2 ст. 8 СК). Многочисленные меры защиты трудовых прав закрепляет КЗоТ (см., напр., ст. 216, 217 КЗоТ).

Кроме того, способы защиты гражданских прав регла­ментированы процессуальным законодательством. В Законе о Конституционном Суде предусмотрены правила деятельности Конституционного Суда РФ по защите конституционных прав и свобод граждан (см. также ст. 125 Конституции РФ) посред­ством проверки конституционности законов и других норма­тивных актов, примененных или подлежащих применению в конкретном деле. Так, например, ст. 71—84 регламентируют решения Конституционного Суда. Кроме того, в Законе закреплены также особенности решений по отдельным категориям дел (ст. 87, 91, 100, 104).

В соответствии с гражданским и арбитражным процес­суальным законодательством защита оспариваемых и нарушен­ных прав является задачей судопроизводства (ст. 2 ГПК, ст. 2 АПК). Всякое заинтересованное лицо вправе в обратиться в суд за защитой своих прав и законных интересов в порядке, установленном законом (ст. З ГПК;ч. 1 ст. 4 АПК). Гражданский процессуальный кодекс РСФСР предусматривает нормы, регламентирующие процессуальную деятельность по защите прав и охраняемых законом интересов граждан, а Арбитражный процессуальный кодекс — по защите прав и охраняемых законом интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. В процессуальных кодексах закреплены правила, регламентирующие осуществление процессуальных действий по защите прав. В частности, закон устанавливает особый порядок предъявления, рассмотрения и

17

разрешения требований заинтересованных лиц в суде. Так, предусмотрены правила об указании в исковом заявлении требования истца (п. 5 ст. 126 ГПК; п. 7 ст. 102 АПК), о соединении и разъединении нескольких исковых требований (ст. 128 ГПК; ст. 105 АПК), о содержании в решении вывода об удовлетворении иска или отказе в иске (ч. 5 ст. 197 ГПК; ч. 2 ст. 127 АПК). В ряде статей процессуальных кодексов, которые регламентируют содержание судебных актов, прямо преду­смотрены способы защиты. Например, вывод о денежных взысканиях может быть сделан в судебных приказах(п. 5 ст. 125⁹ ГПК), в судебных решениях (ч. 5 ст. 197 ГПК; ст. 199-200 ГПК; ч. 2 ст. 127 АПК; ст. 128 АПК). На иски о взыскании денег (денежных средств или сумм) указывают правила определения цены иска (ст. 83 ГПК; ст. 92 АПК).

Из норм, устанавливающих компетенцию арбитражного суда, вытекает, что многие способы защиты гражданских прав, указанные в ст. 12 ГК, применяются также для защиты граждан­ских прав не только в общем, но и в арбитражном суде. Это прямо следует из ч. 2 ст. 22 АПК, согласно которой к экономическим спорам, разрешаемым арбитражным судом, в частности, относятся споры:

• о разногласиях по договору, заключение которого предусмотрено законом или передача разногласий по которому на разрешение арбитражного суда согласована сторонами;

• об изменении условий или о расторжении договоров;

• о неисполнении или ненадлежащем исполнении обяза­ тельств;

• о признании права собственности;

• об истребовании собственником или иным законным владельцем имущества из чужого незаконного владения;

• о нарушении прав собственника или иного законного владельца, не связанном с лишением владения;

• о возмещении убытков;

• о признании недействительными (полностью или частично) ненормативных актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, не соответ-

18

ствующих законам и иным нормативным правовым актам и нарушающих права и законные интересы организаций и граждан;

• о взыскании с организаций и граждан штрафов государ­ ственными органами, органами местного самоуправления и иными органами, осуществляющими контрольные функции, если федеральным законом не предусмотрен бесспорный (безакцептный) порядок их взыскания;

• о возврате из бюджета денежных средств, списанных органами, осуществляющими контрольные функции, в бес­ спорном (безакцептном) порядке с нарушением требований закона или иного нормативного правового акта.

• об обжаловании отказа в государственной регистрации либо уклонения от государственной регистрации в установлен­ ный срок организации или гражданина и в других случаях, когда такая регистрация предусмотрена законом (ч. 2 ст. 22 АПК).

Закон о международном коммерческом арбитраже и Временное Положение о третейском суде для разрешения экономических споров регламентируют деятельность третей­ских судов (арбитражей) по защите гражданских прав.

Закон об исполнительном производстве содержит правила, регламентирующие порядок принудительного исполнения актов по передаче денежных средств и иного имущества либо по совершению других действий (ст. 1 Закона об исполни­тельном производстве). Закон о несостоятельности (банкрот­стве) выделяется среди других законодательных актов тем, что его правила регламентируют защиту прав непосредственно в отношениях, связанных с денежными обязательствами и обязательными платежами (ст. 2 Закона о банкротстве).

Указание на способы защиты субъективных прав имеется в Законе о государственной пошлине, поскольку иски, заявления и жалобы в юрисдикционные органы оплачиваются государ­ственной пошлиной.

Законодательством предусмотрена компетенция Прави­тельства РФ (в частности, ст. 90 Основ законодательства о нотариате; ст. 3, 51, 53, 82, 95 Закона об исполнительном

19

1918

производстве) по принятию нормативных актов, обеспечива­ющих защиту прав в том или ином порядке. Так, согласно ст. 90 Основ законодательства о нотариате Правительством РФ устанавливается перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основа­нии исполнительных надписей. В соответствии с законом об исполнительном производстве. Правительство РФ, например, приняло ряд постановлений от 06.01.98 № 6 «О федеральном долговом центре»;¹ от 27.05.98 № 516 «О дополнительных мерах по совершенствованию процедур обращения взыскания на имущество организаций»;² от 07.07.98 № 723 «О порядке и условиях хранения изъятого имущества»;³ от 12.08.98 № 934 «О порядке наложения ареста на ценные бумаги»;⁴ от 23.04.99 № 459 «О реализации конфискованного и арестованного имущества».⁵

В практике применения мер защиты гражданских прав с иностранным элементом важное значение имеют между­народные соглашения, которым ГК РФ и ГПК, другие законы отдают приоритет в сравнении с действием другого законо­дательства (п. 2 ст. 7 ГК; ст. 437, 438 ГПК; ч. 3 ст. 3 АПК). Способы защиты гражданских прав в отношенияхс иностранным элементом регламентированы, например, международными соглашениями о правовой помощи, признании и исполнении иностранных судебных решений, о поощрении и защите иностранных инвестиций.

Источником правового регулирования является также судебная практика в форме постановлений высших судов. В частности, юридическая сила решений Конституционного Суда РФ такова, что они действуют непосредственно (ст, 79 Закона о Конституционном Суде) и не требуют подтверждения

¹ СЗ РФ. 1998. №2. Ст. 267. 'Тамже. №22. Ст. 2472. ³ Там же. №28. Ст. 3362, 'Там же. №33. Ст. 4035. ⁵ Там же. №18. Ст. 2298.

другими органами и должностными лицами. Решение Консти­туционного Суда окончательно, не подлежит обжалованию и вступает в силу немедленно после его провозглашения. Юридическая сила постановления Конституционного Суда о признании акта неконституционным не может быть преодолена повторным принятием этого же акта. Акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу; признанные не соответствующими Конституции Россий­ской Федерации не вступившие в силу международные договоры Российской Федерации не подлежат введению в действие и применению. Решения судов и иных органов, основанные на актах, признанных неконституционными, не подлежат исполнению и должны быть пересмотрены в установленных федеральным законом случаях. В случае, если признание нормативного акта неконституционным создало пробел в правовом регулировании, непосредственно при­меняется Конституция Российской Федерации. В области защиты прав, связанных с денежными обязательствами и платежами, имеют значение многие акты Конституционного Суда (например, Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 17 декабря 1996 г. № 20-П по делу о проверке конституционности п. 2 и 3 ч. 1 ст. И Закона Российской Федерации от 24 июня 1993 г. «О федеральных. органах налоговой полиции»; другие будут указаны позже). Постановления Пленумов Высшего Арбитражного Суда и Верховного Суда РФ обязательны, соответственно, для арбитражных судов (ч. 2 ст. 13 Закона об арбитражных судах) и судов общей юрисдикции (ст. 56, 58 Закона о судоустройстве). Например, большое практическое значение имеет Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 г. № 13/14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами». Важное значение имеют Информационные письма Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда, а также Постановления

20

21

их Президиумов, которые обеспечивают единство судебной практики.⁶

Возможности н ограничения выбора способа защиты связаны с особенностями правового регулирования. Заинтересованное лицо может по своему усмотрению пользоваться правом на защиту. Свобода выбора способов защиты возникает в силу принципов самостоятельности и диспозитивности участников гражданского оборота, а также в результате закрепления в различных источниках многочисленных видов способов защиты и отдельных правил о их выборе заинтересованными лицами. Право участников гражданского оборота на выбор способов защиты вытекает из основных начал гражданского законодательства. Гражданское право, в частности, основано на автономии воли и самостоятельности участников гражданского оборота (абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК). Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои граждан­ские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству условий договора. Поэтому защита гражданских прав базируется на усмотрении и активном поведении самих заинтересованных лиц. В некоторых случаях заинтересованные лица могут использовать одновременно несколько способов защиты или выбрать одну из мер, предоставленных им законом.

Однако выбор конкретного способа зашиты реализуется также в пределах, установленных действующим законодатель­ством. Они обусловлены идеей равенства участников граждан­ского оборота и конкретными ограничительными правилами, регламентирующими меры защиты гражданских прав.

6 Считается, что информационные письма имеют юридическую «силу». См., напр.: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 декабря 1998 г. № 38 «О признании утратившим силу Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.96 № 1 «Об ответственности налогоплательщиков и банков за непоступление в бюджет налогов»//Вестник ВАС РФ. 1999. № 2. С. 107.

Некоторые ограничения действий по защите прав вытекают также из общего смысла гражданского законодательства, основанного на признании равенства участников гражданско-правовых отношений (п. 1 ст. 1 ГК; абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК). Равенство участников гражданских отношений проявляется, например, в том, что права всех собственников защищаются равным образом (п. 4 ст. 212 ГК). В целях защиты основ консти­туционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопас­ности государства гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона в той мере, в какой это необходимо (абз. 2 п. 2 ст. 1 ГК). Предполагаются разумность и добросовестность участников гражданских правоотношений (п. 3 ст. 10 ГК). Не допускаются действия граждан и юриди­ческих лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах (абз. 1п. 1 ст. 10ГК).В случае несоблюдения этих требований суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права (п. 2 ст. 10 ГК). В семейном праве суд может отступить от начала равенства долей супругов в их общем имуществе исходя из интересов несовершеннолетних детей и (или) исходя из заслуживающего внимания интереса одного из супругов (п. 2 ст. 39 СК). По трудовому праву предусмотрены ограничения удержаний из заработной платы (ст. 124 КЗоТ), взыскания сумм, выплаченных по решению органов, рассматривающих трудовые споры (ст. 217 КЗоТ).

Важно помнить, что к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном под­чинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством (п. 3 ст. 2 ГК). Поэтому в отношениях с государственными органами способы защиты прав вытекают из правил КоАП, Налогового кодекса, Таможен­ного кодекса, Закона о валютном регулировании и контроле и других законодательных актов. Так, например, в ст. 266-276

22

23

КоАП предусмотрены порядок обжалования и возможность отмены постановлений об административных взысканиях (например, о штрафе). В ст. 137-142 НК установлен порядок обжалования актов налоговых органов и действий или бездей­ствия их должностных лиц, а также порядок рассмотрения жалобы и принятия решения по ней. Согласно ст. 17, 370-377, 386 ТК предусмотрен порядок обжалования актов таможенных органов, а в соответствии со ст. 455-456 ТК — ответственность таможенных органов Российской Федерации и должностных лиц. Статьи 3,15 Закона о валютном регулировании и валютном контроле определяют порядок защиты прав на валютные ценности и обжалования действий органов валютного контроля.

Согласно ч. 2 ст. 45 Конституции РФ каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещен­ными законом. Очевидно, указанное правило Конституции нужно толковать таким образом, что запрещение применения способов защиты может вытекать не только из прямого запрета использования конкретного способа защиты, но и из ограни­чения действий по защите каким-либо методом правового регулирования. В соответствии с ч. 3 ст. 17 Конституции «осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц».

Невозможно предусмотреть все действия, которые могут быть направлены на защиту прав. Между тем защитные действия связаны с неблагоприятными действиями для одной из сторон конфликта, поэтому они нуждаются в том или ином ограни­чении. Особенность правового регулирования способов защиты гражданских прав состоит в том, что они должны быть предусмотрены законом. Из гражданского законодательства буквально следует, что защита гражданских прав может осуществляться лишь способами, прямо предусмотренными законом (ст. 12 ГК). Выбор конкретного способа защиты в случае необходимой обороны (ст. 37 УК), при задержании лица, совершившего преступление (ст. 38 УК), в состоянии крайней необходимости (ст. 39 УК) или при обоснованном риске для достижения общественно полезной цели (ст. 41 УК)

24

уголовное право оставляет за конкретным лицом и он не может быть предусмотрен в законе. Субъект должен лишь соизмерять основания и последствия способов защиты, учитывая, например, характер и степень общественной опасности посягательства (п. 3

ст. 37, п. 2 ст. 38, п. 2 ст. 39 УК).

Применение аналогии в ходе защиты прав и интересов требует особого внимания, так как способы защиты детально регламентируются законом, а также могут быть по своему характеру публично-правовыми действиями.

Необходимость закрепления в законе способов защиты прав в гражданских правоотношениях требует осторожного применения аналогии. В тех случаях, когда речь идет о необходимости осуществления конкретных способов защиты и ограничении прав, возможно, видимо, лишь применение аналогии закона. Например, возможно признание судом ничтожных сделок недействительными, хотя закон указывает прямо лишь на возможность признания судом права или недействительности оспоримых сделок (ст. 12, 166 ГК).⁷ Не исключено восстановление прав по утраченным ордерным ценным бумагам в порядке, установленном гл. 33 ГПК для документов на предъявителя (см. далее). Однако применение аналогии закона в виде ограничений публично-правового характера, а также использование аналогии процессуального права едва ли может быть обосновано. Так, неприменима аналогия процессуального закона при взыскании судебных расходов или штрафов. До внесения дополнений в АПК нельзя использовать гражданско-процессуальный институт судебного приказа при разрешении экономических споров в арбитражном

⁷ Судебная практика складывается с учетом общей возможности признания любых правоотношений. «Согласно п. 1 ст. 166 ГК ничтожная сделка является недействительной независимо от признания ее таковой судом. Следовательно, названная статья Закона не исключает возможность признания ничтожной сделки недействительной, а поэтому суд должен был рассмотреть исковое заявление по существу и принять решение» (Постановление Президиума ВАС РФ от 9 ноября 1995 г. № 5765/95//Вестник ВАС РФ. 1996. № 2. С. 83).

25

суде. Вопрос об аналогии в процессуальной деятельности является достаточно сложным и лишь отдельные авторы его специально рассматривают и решают положительно.⁸

В силу того, что экономическая юрисдикция пошла по пути создания и развития судебной формы защиты прав, наблюдается тенденция постоянного сближения процессуальных правил, регламентирующих процессуальную деятельность в общем и арбитражном суде. Согласно ч. 2 ст. 118 Конституции РФ и ч. 3 ст. 1 Закона о судебной системе судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, админи­стративного и уголовного судопроизводства. Таким образом, конституционные акты не разграничивают судопроизводство в судах общей юрисдикции и арбитражных судах. Арбитражное судопроизводство и судопроизводство в общих судах охваты­вается понятием «гражданское судопроизводство». Едиными для общих и арбитражных судов являются принципы осуще­ствления правосудия только судом, независимости судей и подчинения их только закону, равенства граждан и организаций перед законом и судом, равноправия сторон, состязательности, диспозитивности, гласности судебного разбирательства, устности, непосредственности, непрерывности и некоторые другие. По своим целям способы защиты гражданских прав в арбитражном суде совпадают с мерами защиты, применяемыми общими судами. В целом структура судебной деятельности обусловлена общим предметом, т. е. гражданскими материально-правовыми отношениями.⁹ С целью недопущения противоречий в толковании норм гражданского права и одинаковых правил процессуального законодательства была принята практика совместных заседаний Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Россий­ской Федерации. В настоящее время этими же судебными

органами принят соответствующий регламент проведения совместных заседаний Пленумов.¹⁰ На них высшие суды решают задачи:

• обеспечения единообразного применения норм материаль­ ного и процессуального закона и иных нормативных правовых актов, применяемых судами общей юрисдикции и арбитраж­ ными судами;

• установления единообразной судебной практики по отдельным категориям дел, рассматриваемых судами общей юрисдикции и арбитражными судами в соответствии с под­ ведомственностью этих дел;

• разграничения подведомственности дел между судами общей юрисдикции и арбитражными судами;

• решения вопросов о совместном использовании права законодательной инициативы Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ по вопросам их ведения;

• решения вопросов о совместных обращениях Верховного Суда РФ и ВАС РФ в Конституционный Суд РФ с запросами о проверке конституционности законов, иных нормативных правовых актов и договоров;

• решения других вопросов, направленных на улучшение взаимодействия между судами общей юрисдикции и арбитраж­ ными судами.

Отличия процессуального законодательства обусловлены некоторым субъективным отставанием или опережением в развитии арбитражно-процессуального законодательства (например, в Арбитражном процессуальном кодексе не были предусмотрены институты заочного решения и судебного приказа, но действовал институт апелляции), а также объектив­ными причинами, вытекающими из специализации арбитраж-

⁸ Боннер А. Т. Применение нормативных актов в гражданском процессе. М., 1980. С. 96-112; Шерстюк В.М. Новые положения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. М., 1996. С. 33.

* Ср.: Пелевин СМ. Арбитражный Суд Российской Федерации. СПб., 1993. С. 14.

¹⁰ Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 7 июня 1999 г. № 36/6 «О Регламенте совместных заседаний Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской

Федерации».

26

27

ного суда на рассмотрении экономических дел. Деятельность арбитражного суда по сравнению с деятельностью судов обшей юрисдикции имеет специфику, которая состоит не только в компетенции, но и в некоторых особенностях процессуальной деятельности в целом, а также способах защиты гражданских прав, в частности. Поэтому формально аналогия процес­суального права неприменима. Например, порядок судо­производства в арбитражных судах определяется Конституцией РФ, Законом об арбитражных судах, АПК и принимаемыми в соответствии с ними другими федеральными законами <ч. 2 ст. 3 АПК). От аналогии процессуального права следует отличать аналогию гражданского права и закона (ч. Зет. 10 ГПК; ч. 4 ст. И АПК), а также аналогию процессуального закона, которые применяются в судопроизводстве. В частности, восстановление прав по утраченным ордерным документам (ст, 148 ГК; см. 1.1. *) с участием предпринимателей нельзя осуществлять не в порядке арбитражного процесса. Дело в том, что эта категория дел относится не к установлению фактов, имеющих юридическое значение (ст. 247 ГПК; ст. 144 АПК), а к особому производству (ст. 245 ГПК). При этом в суде обшей юрисдикции могут быть применены по аналогии правила, предусмотренные для восстановления прав по документам на предъявителя (ст, 274-281

ГПК).

Пример. Коммерческий банк (КБ) «Олимпийский» обратился в суд с заявлением о восстановлении утраченных прав по векселям акционерного коммерческого банка (АКБ) «Первый профес­сиональный банке. Он сослался на то, что 28 августа 1995 г, КБ «Олимпийский» и АКБ «Первый профессиональный банк» подписали протокол о зачете взаимных обязательств, в соответствии с которым КБ «Олимпийский» не позднее 27 октября 1995 г. должен был выплатить АКБ «Первый профессиональный банк» сумму в размере 2 525 200 тыс.р. КБ «Олимпийский» приобрел у АОЗТ «Ваши финансы» по договору от 26 октября 1995 г. простые векселя АКБ «Первый профессиональный банк» на сумму 2400 млн р., и на каждом

' Здесь И далее римской цифрой обозначена глава, арабской — ее соответствующие части.

28

из этих векселей АОЗТ «Ваши финансы» был проставлен индоссамент (передаточная надпись) в пользу КБ «Олимпийский». Восполь­зовавшись своим правом, КБ «Олимпийский» 27 октября 1995 г. в порядке зачета направил в АКБ «Первый профессиональный банк» по почте названные векселя. Однако этот банк отрицал получение их, поэтому КБ «Олимпийский» обратился в суд с заявлением о вос­становлении прав по утраченным документам. Тверской межмуници­пальный районный суд Центрального административного округа города Москвы 12 февраля 1996 г. вынес определение о запрешении производства платежей по данным векселям и о необходимости опубликования за счет заявителя в местной газете информации с предложением держателю этих векселей подать в суд заявление о своих правах на них в трехмесячный срок со дня публикации. Такая информация в соответствии со ст. 276 ГПК РСФСР была опубликована в «Независимой газете» 23 февраля 1996 г. Поскольку никто до истечения трехмесячного срока со дня публикации не обратился с заявлением о своих правах на указанные векселя, решением районного суда от 12 августа 1996 г. признаны недействительными десять векселей АКБ «Первый профессиональный банк». Суд обязал АКБ «Первый профессиональный банк» выдать КБ «Олимпийский» новые векселя (имеющие те же реквизиты) взамен признанных недействительными. Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда указанное решение районного суда отменила и прекратила дело производством. Президиум Московского городского суда определение кассационной инстанции оставил без изменения.

Заместитель Председателя Верховного Суда Российской Федерации ' в протесте поставил вопрос об отмене постановлений кассационной и надзорной инстанций и оставлении без изменения решения районного суда. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации 21 апреля 1997 г. протест удовлетворила по следующим основаниям. В соответствии со ст. 148 ГК РФ восстано­вление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, опре­деленном процессуальным законодательством. Вынося решение об удовлетворении просьбы заявителя, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что простые векселя АКБ «Первый профессиональный банк» являются ценными бумагами, права на которые в случае их утраты могут быть восстановлены в порядке, предусмотренном гл. 33 ГПК РСФСР. Как указал врешении районный суд, простые векселя АКБ

29

«Первый профессиональный банк» находились в гражданском обороте, были приобретены в установленном порядке КБ «Олимпийский», а затем утрачены заявителем и в АКБ «Первый профессиональный банк» не поступали. Поскольку после газетной публикации никто не обратился в суд в трехмесячный срок и не заявил своих прав на утраченные векселя, суд удовлетворил просьбу КБ «Олимпийский». Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда, не согласившись с решением суда первой инстанции, прекратила производство по делу, сославшись в определении на ст. 274 ГПК РСФСР, в которой содержится указание на восстановление прав по утраченным документам только на предъявителя. Поскольку в данном случае заявитель указал, что векселя ими были предъявлены к исполне­нию (т. е. изъяты из оборота и последующие передаточные надписи исключаются), Судебная коллегия сослалась на то, что гл. 33 ГПК РСФСР не регулирует права на ценные бумаги добросовестных держателей, если в них указан конкретный индоссант — КБ «Олимпий­ский». Кроме того, по мнению Судебной коллегии, в действующем гражданском процессуальном законодательстве отсутствуют сходные нормы закона, на основании которых может быть начата процедура вызывного производства по восстановлению прав по утраченным векселям с указанием конкретного индоссанта.

Между тем с такими выводами кассационной инстанции согласиться нельзя. В соответствии с ч.1 ст. 274 ГПК РСФСР лицо, утратившее документ на предъявителя, в случаях, указанных в законе, в частности при утрате выданных государственной трудовой сберега­тельной кассой на предъявителя сберегательной книжки или сохранного свидетельства о приеме на хранение облигаций государ­ственных займов, может просить суд о признании утраченного документа недействительным и восстановлении прав по утраченному документу. Действительно, в ч. 1 ст. 274 ГПК РСФСР содержится указание о том, какие документы могут быть восстановлены в порядке вызывного производства, однако изложение данной нормы и применение в данной статье словосочетания «в частности» позволяет сделать вывод, что данный перечень не является закрытым и не препятствует возможности применения норм, содержащихся в гл. 33 ГПК РСФСР, при восстановлении прав по утраченным ордерным ценным бумагам. Ссылка в постановлении Президиума на то, что Положение о переводном и простом векселе, введенное в действие постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г., и постано­вление Президиума Верховного Совета РСФСР от 24 июня 1991 г.

«О применении векселя в хозяйственном обороте РСФСР» не предусматривают возможность восстановления утраченного векселя, а правила гл. 33 ГПК РСФСР не применяются в вексельном праве, не может быть признана состоятельной и не опровергает довода протеста о том, что ч.1 ст. 274 ГПК РСФСР не содержит закрытого перечня документов, которые могут быть восстановлены в порядке вызывного производства, в связи с чем возможно применение норм гл. 33 ГПК РСФСР при восстановлении прав по утраченным ордерным ценным бумагам. Нельзя согласиться и с выводом в постановлении Президиума о том, что Тверской межмуниципальный районный суд, обязав АКБ «Первый профессиональный банк» выдать заявителю новые векселя, не выполнил требований ч.З ст. 246 ГПК РСФСР, согласно которой, если при рассмотрении дела в порядке особого производства возникает спор о праве, подведомственный судам, суд оставляет заявление без рассмотрения и разъясняет заинтересованным лицам, что они вправе предъявить иск на общих основаниях. При этом Президиум сослался на то, что представитель АКБ «Первый профессиональный банк» возражал в судебном заседании против выдачи новых векселей взамен утраченных. Как видно из материалов дела, Арбитражный суд города Москвы решением от 12 декабря 1995 г. (оставленным без изменения апелляционной инстанцией этого же суда 23 февраля 1996 г.) удовлетворил иск АКБ «Первый профессиональный банк» к КБ «Олимпийский» о взыскании суммы невозвращенного кредита, т. е. рассмотрел дело по сушеству заявленных требований. В связи с исполнением указанного решения и был рассмотрен судом вопрос о восстановлении прав по утраченным документам, что предусмотрено ст. 274 ГПК РСФСР, поэтому ссылку в постановлении Президиума на ст. 276 ГПК РСФСР нельзя признать состоятельной. При таких обстоятельствах определение Судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда и постановление президиума этого же суда подлежат отмене, а решение Тверского межмуниципального районного суда — оставлению без изменения."

¹¹ Постановление Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 21 апреля 1997г.//БюллетеньВСРФ. 1997. №9. С. 11-13.

30

31