- •Список сокращений
- •Предисловие
- •Памяти Валерия Абрамовича Мусина (1939 - 2015)
- •Глава 1. Понятие международного коммерческого арбитража
- •1.1. Специфика международного коммерческого арбитража
- •1.2. Понятие международного коммерческого арбитража
- •1.3. Виды международного коммерческого арбитража (институциональный арбитраж и арбитраж ad hoc)
- •1.4. Арбитраж и правосудие
- •Глава 2. История международного коммерческого арбитража
- •2.1. Арбитраж с древнейших времен до Средневековья
- •2.2. Арбитраж в Средние века
- •2.3. Арбитраж в Новое и Новейшее время
- •Глава 3. Основные теории правовой природы арбитража
- •3.2. Договорная (консенсуальная) теория
- •3.3. Юрисдикционная (процессуальная) теория
- •3.4. Смешанная теория (теория sui generis)
- •3.5. Автономная теория
- •3.6. Концессуальная теория
- •3.7.1. Исходные предпосылки для обоснования сущности арбитража
- •3.7.2. Теория частного процессуального права
- •3.7.3. Отраслевой метод познания природы арбитража
- •3.7.5. Различия в методе регулирования процессуальных отношений
- •3.7.6. Правовые эффекты теории частного процессуального права
- •3.7.7. Позитивное действие теории частного процессуального права
- •Глава 4. Международный коммерческий арбитраж и система альтернативного разрешения правовых споров
- •4.1. Понятие, виды и основные черты альтернативного разрешения споров
- •4.3. Инвестиционный арбитраж
- •4.4. Спортивный арбитраж
- •Глава 5. Источники регулирования международного арбитража. Общие положения о регулировании международного арбитража
- •5.1. Международные источники регулирования арбитража
- •5.1.1. Международные двусторонние договоры
- •5.1.2. Гаагские конвенции по мирному разрешению международных споров
- •5.1.3. Женевский протокол об арбитражных оговорках 1923 г.
- •5.1.4. Женевская конвенция об исполнении иностранных арбитражных решений 1927 г.
- •5.1.5. Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.
- •5.1.7. Московская конвенция 1972 г.
- •5.1.9. Межарабские конвенции в области арбитража
- •5.1.10. Киевское соглашение 1992 г.
- •5.1.11. Договор OHADA 1993 г.
- •5.1.12. Коллизии международных договоров
- •5.1.13. Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ)
- •5.1.14. Регулирование арбитража в рамках Европейского союза
- •5.1.15. Европейский суд по правам человека
- •5.2. Регулирование международного арбитража на частноправовом уровне
- •5.2.1. Правовые основания регулирования международного арбитража частными источниками
- •5.2.2. Ассоциация международного права
- •5.2.3. Международная ассоциация юристов (IBA)
- •5.2.4. Международная торговая палата (ICC)
- •5.2.5. Международный институт унификации международного частного права (УНИДРУА)
- •5.2.6. Королевский институт арбитров
- •5.2.7. Международный совет по коммерческому арбитражу (ICCA)
- •5.2.8. Арбитражные регламенты
- •5.3. Регулирование международного инвестиционного арбитража
- •5.3.1. Нормы международного права
- •5.3.3. NAFTA
- •5.3.5. Двусторонние договоры о защите инвестиций
- •5.3.6. Решения в области международного инвестиционного арбитража
- •5.4. Национальные источники регулирования международного коммерческого арбитража
- •5.4.1. Общая характеристика национальных законодательств об арбитраже
- •5.4.2. Развитие законодательства о международном арбитраже на территории стран СНГ
- •5.4.3. Развитие законодательства о международном арбитраже на территории стран Центральной и Восточной Европы
- •5.4.4. Развитие законодательства о международном арбитраже на территории стран Западной Европы
- •Глава 6. Компетенция международного коммерческого арбитража
- •6.1. Общие правила определения компетенции международного коммерческого арбитража
- •6.2. Теория арбитрабельности
- •6.2.1. Понятие арбитрабельности и способы ее определения
- •6.2.2. Объективная арбитрабельность
- •6.2.3. Субъективная арбитрабельность
- •6.3. Арбитрабельность отдельных категорий споров
- •6.3.1. Арбитрабельность корпоративных споров
- •6.3.2. Арбитрабельность споров о недвижимом имуществе
- •6.3.3. Арбитрабельность споров из государственных контрактов
- •6.3.4. Арбитрабельность споров об интеллектуальной собственности
- •6.4. Оспаривание компетенции арбитража
- •Глава 7. Арбитражное соглашение
- •7.1. Понятие арбитражного соглашения
- •7.2. Позитивное и негативное действие арбитражного соглашения
- •7.3. Форма и порядок заключения арбитражного соглашения
- •7.4. Содержание и основные условия арбитражного соглашения
- •7.4.1. Содержание арбитражного соглашения
- •7.4.2. Обязательные и факультативные условия арбитражного соглашения
- •7.4.3. Типовые и патологические арбитражные соглашения (оговорки)
- •7.5.2. Прямое и пророгационное соглашения сторон арбитража
- •7.6. Право, применимое к арбитражному соглашению
- •7.7. Компетенция по контролю действительности арбитражного соглашения
- •7.7.1. Исключительный характер вмешательства государственного суда в арбитражную процедуру
- •7.7.2. Принцип "компетенции-компетенции"
- •7.7.3. Автономность арбитражной оговорки
- •7.7.4. Толкование действительности и исполнимости арбитражного соглашения
- •7.8. Недействительность, неисполнимость арбитражного соглашения и утрата им силы
- •7.8.1. Основания недействительности арбитражного соглашения
- •7.8.2. Невозможность исполнения арбитражного соглашения
- •7.8.3. Утрата силы арбитражным соглашением
- •7.9. Проблемы распространения действия арбитражного соглашения на не подписавших его лиц
- •7.10. Правопреемство по арбитражному соглашению
- •8.1. Общая характеристика арбитражной институции
- •8.2. Правовое положение арбитражного института
- •Российский опыт
- •Зарубежный опыт
- •8.3. Создание арбитражного института
- •8.3.1. Субъекты создания арбитражных институтов
- •Российский опыт
- •Зарубежный опыт
- •8.3.2. Требования к арбитражным институтам
- •Российский опыт
- •Зарубежный опыт
- •Российский опыт
- •Зарубежный опыт
- •Российский опыт
- •Зарубежный опыт
- •8.4. Структура арбитражного института
- •Российский опыт
- •Зарубежный опыт
- •8.5. Функции и полномочия арбитражного института
- •Российский опыт
- •Зарубежный опыт
- •8.6. Список арбитров и требования к арбитрам
- •Российский опыт
- •Зарубежный опыт
- •8.7. Надзор за деятельностью арбитражных институтов
- •Российский опыт
- •Зарубежный опыт
- •Глава 9. Арбитражный трибунал
- •9.1. Правовое положение арбитражного трибунала
- •9.2. Правовой статус арбитра
- •9.3. Общие требования к арбитрам
- •9.4. Обеспечение независимости и беспристрастности арбитров
- •9.5. Число членов арбитражного трибунала
- •9.6. Способы формирования арбитражного трибунала
- •9.7. Отвод и самоотвод арбитров
- •9.8. Прекращение полномочий арбитра
- •9.9. Возобновление полномочий арбитра
- •9.10. Секретарь (докладчик) арбитражного трибунала
- •Глава 10. Субъекты отношений в международном коммерческом арбитраже
- •10.1. Стороны
- •10.1.1. Понятие сторон и их правовой статус
- •10.1.2. Множественность сторон в арбитраже
- •10.2. Представительство
- •10.2.2. Регулирование вопросов представительства в международном коммерческом арбитраже
- •10.2.3. Статус представителя в международном коммерческом арбитраже
- •10.2.4. Подтверждение полномочий представителя в международном коммерческом арбитраже
- •10.3. Свидетели
- •10.3.1. Свидетель: понятие
- •10.3.2. Правовой статус свидетеля
- •10.3.3. Особенности подготовки свидетеля к участию в международном коммерческом арбитраже
- •10.4. Эксперты
- •10.4.2. Статус эксперта
- •10.5. Третьи лица
- •10.5.2. Процедура привлечения третьих лиц и дополнительных сторон к участию в арбитражном разбирательстве
- •10.5.3. Формирование арбитражного трибунала при наличии третьих лиц
- •10.6. Лица публичного права в арбитражном разбирательстве
- •Глава 11. Обеспечительные меры в арбитраже
- •11.1. Понятие обеспечительных мер
- •11.2. Основания для принятия обеспечительных мер
- •11.3. Перечень обеспечительных мер
- •11.4. Процедура принятия и реализации обеспечительных мер
- •11.5. Обжалование обеспечительных мер
- •Глава 12. Основные характеристики арбитражной процедуры
- •12.1. Общие положения об арбитражных процедурах
- •12.4. Место арбитража
- •12.5. Язык арбитража
- •Глава 13. Начальный этап арбитражной процедуры
- •13.1. Начало арбитража
- •13.2. Уведомление сторон об арбитражной процедуре
- •13.3. Отказ от права на возражение
- •13.4.2. Порядок предъявления встречного иска. Требования к зачету
- •Глава 14. Заседание третейского суда
- •14.1 Устное слушание
- •14.3. Использование информационных технологий при проведении арбитражного разбирательства
- •Глава 15. Доказательства и доказывание в арбитраже
- •15.3. Письменные доказательства
- •15.4. Электронные доказательства
- •15.5. Показания свидетеля
- •15.6. Экспертные заключения
- •15.7. Распределение бремени доказывания
- •15.8. Оценка доказательств
- •Глава 16. Арбитражные сборы и расходы
- •16.2. Содержание арбитражных сборов и расходов
- •16.3. Арбитражный и другие сборы
- •16.4. Расходы сторон
- •16.4.1. Расходы на юридических представителей
- •16.4.2. Внутренние издержки
- •16.4.3. Косвенные налоги
- •16.5. Распределение арбитражных сборов и расходов сторон
- •16.5.1. Распределение по договоренности сторон
- •16.5.2. "Английское" и американское" правила распределения расходов
- •16.5.4. Распределение арбитражных расходов при прекращении арбитража
- •Глава 17. Материальные нормы права, применимые при рассмотрении спора и вынесении арбитражного решения
- •17.2. Особенности применения в международном арбитраже коллизионных норм
- •17.4. Применение в арбитраже при разрешении споров международных обычаев и правил негосударственного регулирования (мягкого права, lex mercatoria)
- •17.5. Особенности применения международным коммерческим арбитражем императивных норм. Сверхимперативные нормы
- •18.1. Понятие акта, принимаемого в арбитраже
- •18.2. Классификация арбитражных актов
- •18.3. Постановления по процессуальным вопросам
- •18.4. Постановление о прекращении арбитражного разбирательства
- •18.5. Арбитражное решение
- •18.5.1. Форма, структура и порядок принятия арбитражного решения
- •18.5.2. Особое мнение арбитра
- •18.5.3. Дата и место вынесения решения
- •18.5.5. Вынесение арбитражного решения на согласованных условиях
- •18.5.6. Толкование, исправление арбитражного решения. Дополнительное арбитражное решение
- •18.5.7. Проблема финальности арбитражного решения
- •18.5.8. Контроль арбитражного института за оформлением арбитражного решения
- •Глава 19. Государство и арбитраж
- •19.1. Контроль государства за международным коммерческим арбитражем
- •19.2. Содействие государства международному коммерческому арбитражу
- •Глава 20. Оспаривание решений международного коммерческого арбитража
- •20.1. Ходатайство об отмене как исключительное средство оспаривания арбитражного решения
- •20.2. Порядок рассмотрения ходатайства об отмене арбитражного решения
- •20.3. Основания для отмены арбитражного решения
- •20.4. Последствия отмены арбитражного решения
- •21.2. Порядок признания и приведения в исполнение арбитражного решения
- •21.4. Особенности применения концепции публичного порядка при оспаривании, признании и принудительном исполнении арбитражного решения
- •Глава 22. Регулирование международного коммерческого арбитража в отдельных иностранных юрисдикциях
- •22.1. Арбитраж в Великобритании
- •Правовые основы организации ведущего арбитражного центра
- •Особенности компетенции арбитража
- •Арбитражное соглашение
- •Арбитры, арбитражный трибунал
- •Арбитражное разбирательство
- •Арбитражное решение
- •Деятельность судов по содействию и контролю в сфере арбитража
- •22.2. Арбитраж в США
- •Правовые основы организации ведущих арбитражных центров
- •Арбитражное соглашение
- •Арбитры, арбитражный трибунал
- •Арбитражное разбирательство
- •Арбитражное решение
- •Деятельность судов по содействию и контролю в сфере арбитража
- •22.3. Арбитраж в Швеции
- •Правовые основы организации ведущего арбитражного центра
- •Особенности компетенции арбитража
- •Арбитражное соглашение
- •Арбитры, арбитражный трибунал
- •Арбитражное разбирательство
- •Деятельность судов по содействию и контролю в сфере арбитража
- •Правовые основы организации ведущих арбитражных центров
- •Особенности компетенции арбитража
- •Арбитражное соглашение
- •Арбитры, арбитражный трибунал
- •Арбитражное разбирательство
- •Арбитражное решение
- •Деятельность судов по содействию и контролю в сфере арбитража
- •22.5. Арбитраж в Швейцарии
- •Правовые основы организации ведущих арбитражных центров
- •Особенности компетенции арбитража
- •Арбитражное соглашение
- •Арбитражное разбирательство
- •Арбитражное решение
- •Деятельность судов по содействию и контролю в сфере арбитража
- •22.6. Арбитраж в Австрии
- •Правовые основы арбитража в Австрии
- •Арбитражные регламенты, применяемые в Австрии
- •Сфера применения австрийского арбитражного законодательства
- •Компетенция арбитражного суда - арбитражное соглашение
- •Назначение и отвод арбитров
- •Арбитражное разбирательство
- •Прекращение арбитражного разбирательства
- •Деятельность государственных судов в сфере арбитража
- •22.7. Арбитраж в Китае
- •22.7.1. Арбитраж в материковом Китае
- •Правовое регулирование арбитража в материковом Китае. Участие Китайской Народной Республики в международных соглашениях
- •Основные институциональные арбитражные центры материкового Китая
- •Вопросы арбитражной компетенции в материковом Китае. Арбитражное соглашение
- •Арбитры, арбитражный трибунал
- •Арбитражное разбирательство
- •Оспаривание и исполнение арбитражных решений в материковом Китае
- •22.7.2. Арбитраж в Гонконге
- •Законодательство об арбитраже. Участие в международных соглашениях
- •Правовые основы организации ведущего арбитражного центра
- •Особенности компетенции арбитража
- •Арбитражное соглашение
- •Арбитры, арбитражный трибунал
- •Арбитражное разбирательство
- •Арбитражное решение
- •Деятельность судов по содействию и контролю в сфере арбитража
- •22.8. Арбитраж в Сингапуре
- •Правовые основы организации ведущего арбитражного центра
- •Особенности компетенции арбитража
- •Арбитражное соглашение
- •Арбитры, арбитражный трибунал
- •Арбитражное разбирательство
- •Арбитражное решение
- •Деятельность судов по содействию и контролю в сфере арбитража
- •Глава 23. Международный коммерческий арбитраж: настоящее и будущее
- •23.1. Основные проблемы международного коммерческого арбитража на современном этапе
- •23.2. Тенденции развития международного коммерческого арбитража
"Международный коммерческий арбитраж: Учебник" |
|
|
(выпуск 9) |
Документ предоставлен КонсультантПлюс |
|
(2-е издание, переработанное и дополненное) |
||
Дата сохранения: 15.09.2019 |
||
(отв. ред. Т.А. Лу... |
|
|
|
|
языке оригинала.
Руководствуясь арбитражным соглашением сторон, состав арбитража провел устное слушание дела на английском языке. При этом обеим сторонам были предоставлены равные возможности для изложения своей позиции по делу, поскольку обе стороны имели переводчиков, которые в ходе заседания вели перевод с английского языка на русский и обратно. Учитывая то, что Договор аренды 2 был составлен сторонами как на английском, так и на русском языках, а переписка сторон велась на русском языке, стороны имели право представлять документы, касающиеся арбитражного разбирательства, как на английском, так и на русском языках. Кроме того, в ходе заседания представители Истца выразили свое согласие с тем, что решение состава арбитража будет вынесено на русском языке";
2)от 5 сентября 2002 г. по делу N 179/2000: "В арбитражном заседании рассматривались поступившие от Ответчика материалы - отзыв на иск на немецком языке и его перевод на русский язык. МКАС не счел возможным принять во внимание приведенные в этих материалах доводы Ответчика, учитывая, что в соответствии со ст. 22 Закона РФ от 7 июля 1993 г. "О международном коммерческом арбитраже" и параграфом 10 Регламента МКАС любые письменные сообщения сторон должны предъявляться на языке разбирательства дела, т.е. в данном случае на русском языке, а представленный Ответчиком перевод отзыва на иск при внешнем сопоставлении с оригиналом на немецком языке позволил выявить существенные расхождения. В своем постановлении МКАС предложил Ответчику представить надлежаще оформленный отзыв на иск";
3)от 28 апреля 2000 г. по делу N 25/1999: "Согласно п. 6 контракта "язык арбитража - английский". В ходе рассмотрения дела стороны выразили согласованное желание о слушании дела на русском языке. С учетом мнения сторон, руководствуясь п. 1 ст. 22 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже", а также параграфом 10 Регламента, МКАС признал, что разбирательство дела должно производиться на русском языке" <108>.
--------------------------------
<108> См.: СПС "КонсультантПлюс" (впрочем, следует понимать, что эта система дает весьма приблизительное понимание практики МКАС при ТПП РФ: от вопросов конфиденциальности никуда не деться).
С практикой государственных и третейских судов в других странах в отношении вопросов языка в международном коммерческом арбитраже можно ознакомиться при помощи системы CLOUT <109> или "Сборника ЮНСИТРАЛ по прецедентному праву, касающемуся Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже" <110>.
--------------------------------
<109> www.uncitral.org/uncitral/ru/case_law.html (дата посещения - 20.03.2018).
<110> UNCITRAL 2012 Digest of Case Law on the Model Law on International Commercial Arbitration. P. 107 -
108.
Отмеченные непростые вопросы выбора языка возникают в международном коммерческом арбитраже не так уж редко <111>. Так что можно без преувеличения утверждать, что вопросу выбора языка арбитража следует уделять особое внимание (без ущерба, разумеется, для вопроса о выборе арбитражного учреждения, администрирующего арбитраж, равно как и для вопроса о выборе компетентных арбитров).
--------------------------------
<111> См., например: Hof J.J. van. Op. cit. P. 114 - 118.
Глава 13. НАЧАЛЬНЫЙ ЭТАП АРБИТРАЖНОЙ ПРОЦЕДУРЫ
13.1. Начало арбитража
Близость подходов в регламентации проведения процедуры арбитража в разных юрисдикциях допускает различия по ряду вопросов, в том числе относительно порядка инициации и отправной точки этой процедуры.
КонсультантПлюс |
www.consultant.ru |
Страница 447 из 733 |
|
надежная правовая поддержка |
|||
|
|
"Международный коммерческий арбитраж: Учебник" |
|
|
(выпуск 9) |
Документ предоставлен КонсультантПлюс |
|
(2-е издание, переработанное и дополненное) |
||
Дата сохранения: 15.09.2019 |
||
(отв. ред. Т.А. Лу... |
|
|
|
|
Традиционно сложились две базовых модели начального этапа арбитража. По одной из них в арбитраж изначально представляется исковое заявление с развернутым изложением позиции истца с приложением всех доказательств (такая процедурная особенность характерна для судов и арбитражей в России и иных стран СНГ). Вторая модель предполагает подачу лишь краткого заявления (уведомления или просьбы об арбитраже), в котором содержится тезисное изложение позиции истца по существу, его исковые требования и предложения по организации разбирательства. Ответчик в своем отзыве аналогичным образом формулирует свои пояснения и возражения.
Отмечается, что преимуществом второй модели является то, что иногда направление просьбы об арбитраже способствует урегулированию спора на раннем этапе. Кроме того, в ряде случаев оказывается нецелесообразным до момента признания арбитражем своей компетенции (особенно в спорных ситуациях) истцу проделывать трудоемкую работу по тщательному обоснованию своей правовой позиции по существу спора, сбору доказательств. Также развернутое описание может быть невозможным либо затруднительным до ознакомления истца с позицией ответчика по основным вопросам, которую истец может узнать из ответа на уведомление (просьбу) об арбитраже.
Определение момента начала арбитража может иметь важное значение и с точки зрения прерывания срока исковой давности.
Согласно ст. 21 "Начало арбитража" Закона о МКА (в ред. Закона N 409-ФЗ), если стороны не договорились об ином, арбитраж в отношении конкретного спора считается начавшимся в день, когда исковое заявление получено ответчиком.
В силу § 2 Правил арбитража МКС МКАС арбитражное разбирательство начинается подачей искового заявления. Датой подачи искового заявления считается день его вручения МКАС при ТПП РФ, а при отправке искового заявления по почте - дата штемпеля почтовой организации места отправления, при экспресс-доставке - дата накладной.
На начальном этапе арбитража важное значение имеет подготовка разбирательства дела сформированным составом арбитров.
Согласно § 27 Правил арбитража МКС МКАС председатель третейского суда проверяет состояние подготовки дела к разбирательству и по согласованию с другими членами третейского суда принимает меры по подготовке дела к разбирательству.
Такие меры могут состоять, в частности, в установлении графика разбирательства, в котором в зависимости от обстоятельств дела определяются порядок и сроки представления сторонами дополнительных письменных заявлений, доказательств и иных документов; даются другие указания сторонам с определением сроков их выполнения; могут определяться время, место и порядок устного слушания дела, а также круг вопросов, предполагаемых к рассмотрению на нем, исходя из возможных стадий разбирательства дела и др.
График разбирательства выполняет следующие функции: улучшает подготовку устного слушания во избежание последующих осложнений; переносит части тяжбы на стадию, предшествующую слушаниям; стимулирует заблаговременное представление доказательств, формирование позиций; предоставляет возможности спорящим сторонам заранее оценить позиции друг друга, а арбитрам изучить позиции спорящих сторон. Вместе с тем следует учитывать, что содержание графика разбирательства может существенно варьироваться в зависимости от обстоятельств дела <1>.
--------------------------------
<1> Зыкин И.С. К вопросу о повышении оперативности арбитражных разбирательств // Трансграничный торговый оборот и право: Liber amicorum в честь 50-летия А.Н. Жильцова: Сб. ст. и эссе / Сост. и науч. ред. А.И. Муранов, В.В. Плеханов. М., 2013. С. 81.
Практика показывает, что по сложным делам целесообразным может быть установление двух и более раундов обмена состязательными бумагами, а при подаче встречного иска - обеспечение темпоральной синхронизации подачи бумаг по первоначальному и встречному искам с целесообразностью ограничения дублирования совпадающих доказательств.
КонсультантПлюс |
www.consultant.ru |
Страница 448 из 733 |
|
надежная правовая поддержка |
|||
|
|
"Международный коммерческий арбитраж: Учебник" |
|
|
(выпуск 9) |
Документ предоставлен КонсультантПлюс |
|
(2-е издание, переработанное и дополненное) |
||
Дата сохранения: 15.09.2019 |
||
(отв. ред. Т.А. Лу... |
|
|
|
|
Впериод до устного слушания уместно осуществлять мониторинг выполнения графика и запрашивать мнение сторон в отношении мер по подготовке дела к разбирательству.
Взависимости от сложности дела третейский суд может провести организационное совещание с участием сторон и их представителей с личным присутствием либо с использованием телефонной связи или систем видео-конференц-связи.
Председатель третейского суда по согласованию с другими членами третейского суда в дальнейшем может принять дополнительные меры по подготовке дела к разбирательству или внести изменения в график разбирательства с учетом сложившихся обстоятельств.
При представлении письменных документов сторонами возникает вопрос о выборе последовательного или одновременного способа подачи данных документов. В большинстве случаев более оправдан подход последовательной подачи письменных заявлений, чтобы право на "последний выстрел" ("the last shot"), т.е. подачу последней бумаги по существу спора, было у второй стороны (стороны, отвечающей инициатору ходатайства или заявления). Чаще всего такую роль играет ответчик, однако по ряду процессуальных предложений и возражений, например при оспаривании компетенции, право на последнее письменное заявление может принадлежать истцу <2>.
--------------------------------
<2> Там же. С. 83.
Ведущие арбитражные центры разработали собственные руководства для арбитров и сторон по применению арбитражных регламентов. Одним из такого рода документов, к примеру, является Пояснение для сторон и арбитражных трибуналов по применению Арбитражного регламента МТП от 1 марта 2017 г. (Note to Parties and Arbitral Tribunals on the Conduct of the Arbitration under the ICC Rules of Arbitration) <3>. Для этих же целей арбитры могут обратиться к Комментариям ЮНСИТРАЛ и иным авторитетным документам.
--------------------------------
<3> См.: https://iccwbo.org/publication/note-parties-arbitral-tribunals-conduct-arbitration/ (дата посещения - 24.03.2018).
13.2. Уведомление сторон об арбитражной процедуре
Важное значение в международном арбитраже имеет надлежащее извещение спорящих сторон об арбитражной процедуре, что дает им возможность представить свои объяснения по имеющемуся спору.
В силу нормы ст. 3 Закона о МКА ("Получение письменных сообщений"), если стороны не договорились об ином, любое письменное сообщение считается полученным, если оно доставлено адресату лично или на его коммерческое предприятие, по его постоянному месту жительства или почтовому адресу; когда таковые не могут быть установлены путем разумного наведения справок, письменное сообщение считается полученным, если оно направлено по последнему известному месту нахождения коммерческого предприятия, постоянному месту жительства или почтовому адресу адресата заказным письмом или любым иным образом, предусматривающим регистрацию попытки доставки этого сообщения.
Данное сообщение считается полученным в день такой доставки (фиксации попытки доставки) (в ред. Закона N 409-ФЗ).
Указанная статья регулирует общие правила направления материалов сторонами друг другу и правила направления различных материалов от арбитражного учреждения сторонам, в том числе отправки уведомлений о принятии иска, выборе арбитра, месте, дате и времени устного слушания и пр. В силу диспозитивности указанной нормы стороны могут определить иные правила в арбитражном соглашении, в том числе путем ссылки на применение определенных правил арбитража.
Вместе с тем ограничение на использование определенных способов отправки может быть установлено императивными предписаниями правил арбитража. К примеру, может быть ограничено использование способов отправки материалов, не обеспечивающих надлежащей фиксации вручения (попытки вручения); пересылка в
КонсультантПлюс |
www.consultant.ru |
Страница 449 из 733 |
|
надежная правовая поддержка |
|||
|
|
"Международный коммерческий арбитраж: Учебник" |
|
|
(выпуск 9) |
Документ предоставлен КонсультантПлюс |
|
(2-е издание, переработанное и дополненное) |
||
Дата сохранения: 15.09.2019 |
||
(отв. ред. Т.А. Лу... |
|
|
|
|
электронном виде материалов, архивированных с применением программного обеспечения специализированного назначения (проектная документация и т.п.), при отсутствии технической возможности их расшифровки.
Соглашением сторон, в том числе правилами арбитража, может быть установлен порядок направления документов и иных материалов сторонами друг другу непосредственно либо через арбитражное учреждение. При этом правила арбитража могут установить императивное либо диспозитивное правило, касающееся определенного количества копий представляемых материалов, которые направляются стороной в арбитраж. Количество копий зависит среди прочего от количества арбитров, входящих в состав коллегии.
Необходимо учитывать, что ч. 3 ст. 24 Закона о МКА установлено императивное предписание о том, что все заявления, документы или другая информация, представляемые одной из сторон третейскому суду, должны быть также направлены другой стороне. Сторонам должны быть направлены копии любых заключений экспертов или других документов, которые имеют доказательственное значение и на которых третейский суд может основываться при принятии своего решения. Это предписание обеспечивает наиболее полную реализацию принципов состязательности и равного отношения к сторонам в контексте одного из ключевых аспектов процедуры.
Специальные правила, а также последствия их несоблюдения установлены для отдельных видов используемых в процедуре арбитража документов.
Законом закреплено императивное правило, в соответствии с которым сторонам заблаговременно должно быть направлено уведомление о любом слушании третейского суда, в том числе проводимом в целях осмотра товаров, другого имущества или документов (п. 2 ст. 24 Закона о МКА).
В то же время непредставление документов не является препятствием для проведения арбитража и принятия арбитражного решения.
Соглашением сторон и правилами арбитража могут предусматриваться дополнительные права и обязанности сторон и арбитражного учреждения (включая порядок их осуществления) по направлению документов и материалов. В любом случае необходимо надлежащее информирование сторон о возможности выбора арбитров (если таковой предусмотрен), а также о сформированном по делу составе арбитров. Это позволяет заинтересованной стороне своевременно и наиболее полным образом реализовать свои процессуальные возможности.
Подпункт (b) п. 1 ст. V Нью-Йоркской конвенции 1958 г. предусматривает основание для отказа в признании и приведении в исполнение арбитражного решения, когда сторона, против которой вынесено арбитражное решение, не имела никакой или разумной возможности представить свои объяснения, так как 1) не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве или 2) по другим причинам не могла представить свои объяснения.
Если сторона участвовала в разбирательстве, она впоследствии не сможет ссылаться на то, что не была уведомлена надлежащим образом. Когда ответчик в разбирательстве не участвует, то доказательству уведомления следует уделять серьезное внимание на всех стадиях процесса <4>. В таких случаях арбитражный институт, арбитры и истец в арбитражном разбирательстве должны сделать все, что может быть разумно сделано, чтобы довести до сведения ответчика проведение арбитражного разбирательства и назначение состава арбитров и получить независимые доказательства, подтверждающие предпринятые усилия. Если они этого не сделают, в принудительном исполнении вынесенного в результате этого разбирательства арбитражного решения может быть отказано.
--------------------------------
<4> Руководство МСКА по толкованию Нью-Йоркской конвенции 1958 г.: Пособие для судей. М.; Берлин, 2012 (http://www.arbitration-icca.org/media/3/46059478358923/rassian_text.pdf; дата посещения - 24.03.2018).
В деле Lenmorniiproekt OAO v. Arne Larsson & Partner Leasing Aktiebolag Верховный суд Швеции отказал в принудительном исполнении арбитражного решения, посчитав, что арбитры проигнорировали тот факт, что отправления, направленные по ранее существовавшему адресу шведской стороны, были возвращены за невозможностью доставки <5>.
КонсультантПлюс |
www.consultant.ru |
Страница 450 из 733 |
|
надежная правовая поддержка |
|||
|
|
"Международный коммерческий арбитраж: Учебник" |
|
|
(выпуск 9) |
Документ предоставлен КонсультантПлюс |
|
(2-е издание, переработанное и дополненное) |
||
Дата сохранения: 15.09.2019 |
||
(отв. ред. Т.А. Лу... |
|
|
|
|
|
-------------------------------- |
|
<5> Sweden: N 7. Domstolen, 16 April 2010 (Lenmorniiproekt OAO v. Arne Larsson & Partner Leasing Aktiebolag) // Yearbook Commercial Arbitration. 2010. Vol. XXXV. P. 456 - 457.
Вподобных случаях целесообразным может быть выяснение актуального адреса ответчика путем обращения к его официальному сайту, а также к торговому реестру либо иной официальной базе учета компаний и предпринимателей соответствующей страны.
Всоответствии с положениями процессуального законодательства Российской Федерации представление стороной, против которой принято решение третейского суда, доказательств того, что она не была должным образом уведомлена об избрании (назначении) третейских судей или о времени и месте заседания третейского суда, является основанием для отказа в выдаче исполнительного листа на подобное решение третейского суда либо отмены этого решения компетентным государственным судом (п. 5 ч. 3 ст. 233, п. 3 ч. 3 ст. 239 АПК РФ; п. 5
ч.3 ст. 421, п. 3 ч. 3 ст. 426 ГПК РФ).
Вотношении вопроса об уведомлении российских юридических лиц следует также обратиться к положениям российского законодательства. В соответствии с п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.
Всоответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, поступивших по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по этому адресу своего представителя. Такое юридическое лицо не вправе в отношениях с лицами, добросовестно полагавшимися на данные ЕГРЮЛ об адресе юридического лица, ссылаться на данные, не внесенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем.
Вопросы вручения юридически значимых сообщений в гражданских правоотношениях урегулированы в ст. 165.1 ГК РФ, вступившей в силу с 1 июня 2015 г.
С учетом разъяснения, приведенного в п. 68 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25, ст. 165.1 ГК РФ подлежит применению также к судебным извещениям и вызовам, если гражданским процессуальным или арбитражным процессуальным законодательством не предусмотрено иное <6>.
--------------------------------
<6> Постановление Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // СПС "КонсультантПлюс".
Представляется возможным применение данных подходов, имеющих универсальный характер, для восполнения пробелов Закона об арбитраже по вопросам направления и получения материалов в арбитражном разбирательстве.
В соответствии с указанным Постановлением ВС РФ (п. 63) юридически значимое сообщение, адресованное гражданину, должно быть направлено по адресу его регистрации по месту жительства или пребывания либо по адресу, который гражданин указал сам (например, в тексте договора), либо его представителю (п. 1 ст. 165.1 ГК РФ).
С учетом положения п. 2 ст. 165.1 ГК РФ юридически значимое сообщение, адресованное гражданину, осуществляющему предпринимательскую деятельность в качестве индивидуального предпринимателя, или юридическому лицу, направляется по адресу, указанному соответственно в ЕГРИП или ЕГРЮЛ либо по адресу, указанному самим индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом.
При этом необходимо учитывать, что гражданин, индивидуальный предприниматель или юридическое лицо несут риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, а также риск отсутствия по указанным адресам своего представителя. Гражданин, сообщивший кредиторам, а также другим лицам
КонсультантПлюс |
www.consultant.ru |
Страница 451 из 733 |
|
надежная правовая поддержка |
|||
|
|
"Международный коммерческий арбитраж: Учебник" |
|
|
(выпуск 9) |
Документ предоставлен КонсультантПлюс |
|
(2-е издание, переработанное и дополненное) |
||
Дата сохранения: 15.09.2019 |
||
(отв. ред. Т.А. Лу... |
|
|
|
|
сведения об ином месте своего жительства, несет риск вызванных этим последствий (п. 1 ст. 20 ГК РФ). Сообщения, доставленные по названным адресам, считаются полученными, даже если соответствующее лицо фактически не проживает (не находится) по указанному адресу.
При наличии у иностранного юридического лица представителя на территории Российской Федерации сообщения, доставленные по адресу такого представителя, считаются полученными иностранным юридическим лицом (п. 3 ст. 54 ГК РФ).
Как указано в п. 67 Постановления ВС РФ N 25, юридически значимое сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним (п. 1 ст. 165.1 ГК РФ). Например, сообщение считается доставленным, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем она была возвращена по истечении срока хранения. Риск неполучения поступившей корреспонденции несет адресат.
КС РФ в Определении от 2 июля 2013 г. N 1045-О указал, что стороны спора, заключая соглашение о его передаче на рассмотрение третейского суда, добровольно соглашаются подчиняться правилам, установленным для конкретного третейского суда <7>.
--------------------------------
<7> Определение КС РФ от 02.07.2013 N 1045-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Беличко Артура Витальевича на нарушение его конституционных прав частью первой статьи 113 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 2 статьи 4 Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации" // СПС "КонсультантПлюс".
Указывая в договоре, содержащем третейское соглашение, свои адреса регистрации по месту жительства (фактического проживания), сторона договора должна осознавать, что именно по этим адресам в случае начала третейской процедуры будет направляться соответствующая корреспонденция. Учитывая это, сторона для реализации своих прав, действуя добросовестно, разумно и осмотрительно, должна предпринять необходимые и достаточные меры для получения предназначенной ей корреспонденции по указанным ею адресам. В противном случае все риски, связанные с неполучением или несвоевременным получением корреспонденции, возлагаются на ее получателя. Иное истолкование нормы права могло бы повлечь злоупотребления со стороны недобросовестных участников третейского процесса, которые, уклоняясь от получения корреспонденции, могли бы парализовать само третейское разбирательство, несмотря на свое согласие участвовать в нем.
До обнародования вышеприведенной правовой позиции КС РФ применительно к уведомлению юридических лиц (Определение N 1045-О) сложилась практика ВАС РФ, согласно которой действия участника третейского процесса, не предпринявшего должных мер по получению корреспонденции по сообщенным им адресам и ссылающегося впоследствии на собственную неосмотрительность в доказательство нарушения его права, не признавались отвечающими принципу добросовестности. Истолкование закона, в соответствии с которым отказ в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда допускается по мотиву неполучения участником третейского процесса корреспонденции по указанным им собственным адресам, может поставить под угрозу существование самого института третейского разбирательства ввиду высокого риска отмены арбитражных решений по формальным основаниям <8>.
--------------------------------
<8> Определение ВАС РФ от 10.02.2009 по делу N 17412/08; Постановление Президиума ВАС РФ от 31.03.2009 по делу N 17412/08 // СПС "КонсультантПлюс".
Наряду с изложенным заслуживает внимания важная констатация КС РФ в Определении N 1045-О того факта, что государственные суды, рассматривая возражения стороны, против которой вынесено решение третейского суда, не ограничиваются установлением только формальных оснований применения норм законодательства, а оценивают реально существующие обстоятельства уведомления (направления, вручения, доставки и др.) сторон третейского разбирательства о предстоящем слушании дела.
При оценке фактических обстоятельств следует принимать во внимание совокупность разумных мер, предпринятых для фактического уведомления отсутствующей (не представленной) стороны, в том числе
КонсультантПлюс |
www.consultant.ru |
Страница 452 из 733 |
|
надежная правовая поддержка |
|||
|
|