3. Налоговый комплайнс. Оценка и управление рисками.

Ранее на 80% налоговые споры в судах рассматривались в пользу налогоплательщиков. Сейчас ситуация принципиально иная. Надо управлять рисками, их преодолевая:

• либо на стадии возникновения (т.е. тщательно готовится к мероприятиям налогового контроля, чтобы они вообще не возникли),

• либо на стадии налоговой проверки, когда проверяющий входит в зону риска,

• либо на стадии рассмотрения материалов налогового контроля, если риски реализовались.

Дальше управлять сложно. Вероятность эффективного управления при обжаловании в вышестоящие налоговые органы составляет порядка 10%, а в судах - 20%.

И с учётом этого, какие могут быть рекомендации для налогоплательщиков?

• Получать разъяснения или мотивированные мнения (обычно выдаются тем налогоплательщикам, которые находятся на налоговом мониторинге);

• На стадии налогового контроля предпринимать все усилия для урегулирования налогового спора и тщательно готовится к мероприятиям налогового контроля.

• Создавать так называемые налоговые подушки безопасности – выявлять переплаты и заявлять о них при выявлении недоимки. Тогда с нее нельзя будет взыскать суммы недоимки, пени, штрафа. Считается, что организация не имеет задолженности перед бюджетом, если у нее есть переплата. Но здесь есть риски истечения сроков для возврата или зачёта и сроков для обращения в суд.

• Нельзя обойтись без налогового консультирования и налогового аудита советующих налоговых рисков и налогового потенциала.

• Если говорить методе о документальном подтверждении для управления налоговыми рисками – это мб

• бизнес-планы, коммерческие и маркетинговые политики (чтобы были понятны расходы на развитие бизнеса);

• экспертные заключения экономистов об экономической целесообразности бизнес-процессов;

• экономическая оценка рыночной стоимости, используемой для целей налогообложения независимыми оценщиками с применением методов, которые используются для контроля за трансфертным ценообразованием по контролируемым сделкам;

• запросы необходимой информации в электронной форме из баз данных, чтобы определить правильно интервал рыночных цен;

• аналитические справки, составляемые самой компанией либо внешними консультантами, и которые можно оформить в виде бухгалтерских справок;

• внутренние организационные приказы, переписка с контрагентами по содержанию хозяйственных операций;

• использование специальных налоговых режимов субъектами малого бизнеса и использование специальных сервисов – КГН, СРП, соглашения о ценообразовании – с крупнейшими налогоплательщиками;

• Что касается IPO (организованное структурирование ПД?) – это уходит в прошлое.

Структура:

• 1 уровень – активы – стабильный

• 2 уровень – ведем безрисковую деятельность – проявляем гибкость

• 3 уровень – рисковая деятельность – проявляем мобильность (прекращаем с определённой периодичность все операции, выдерживаем 3-4 года и ликвидируем такую компанию; помним, налоговая проверка ведь назначается таким образом, что проверяемый период – это 3 года, предшествующих году принятия решения о проведении проверки. Т.е. можем компанию забросить, а потом ликвидировать?)

Теперь это уходит в прошлое, поскольку за риски 3-го уровня будут платить недоимки, пени и штрафы те, кто ведут безрисковую деятельность.

Понятие комплайнса.

Понятие комплайнса было совершенно иным для нашей страны. Сначала были этические правила ведения бизнеса, не допускающие каких-либо коррупционных действий. При чем под коррупцией понималось как взятничество во взаимоотношениях с гос. органами, так и коммерческий подкуп в отношениях с контрагентами.

Потом шире – этические правила ведения бизнеса, которые предполагают соблюдение всех обязательных требований НПА и недопущение неэтичного поведения в бизнесе, т.е. недопустимость использования пробелов в правовом регулировании, поскольку это понимается как злоупотребление правом.

Подход такой: не допускаются даже разговоры о какой-то оптимизации, которые предполагают злоупотреблением правом. Дошло до того, что в Великобритании освободили от должности топ менеджера, когда выяснилось, что несмотря на то, что он полностью соответствует всем требованиям комплайнса на работе, он в метро платил за поездки по одной зоне, а ездил по четырем. Даже на уровне «я тебе с работы скрепки и бумагу принесу» не допускается.

[Вернемся к принципиальным вопросам старой темы]

Что такое бессрочность имущественной налоговой обязанности?

• Несмотря на то, что сумму налога по прошествии срока ее принудительного взыскания взыскать нельзя, задолженность все равно за нами числится на счетах, пока мы ее не оспорили либо не наступили иные обстоятельства для ее списания, прямо предусмотренные в НК (смерть, ликвидация организации). Задолженность будет идти за нами.

  • При чем взыскать то ее нельзя, но справку о том, что задолженность имеется, мы получим. Т.е. нам нужна будет справка для участия в тендере, а у нас налоговая задолженность. Тендер вряд ли будет выигран.

  • А если мы эту сумму оплатим добровольно, то она не будет считаться переплатой. Это прямо указано в постановлении пленума ВАС № 57.

  • Т.е. ее можно только признать в судебном порядке суммой, право на взыскание которой утрачено  Задолженность существует бессрочно, но право на взыскание ее может быть утрачено. В этом случае она списывается с нашего лицевого счета. И уже справка будет нормальная, об отсутствии задолженности.

В рамках камеральной проверки может быть проверена только представленная налоговая декларация, а в рамках выездной – организацию на предмет правильного исчисления, полноты и своевременности уплаты налогов за 3 года, предшествующих году принятия решения о проведении проверки.

• Напр.: мы в 2017 году, то до конца года налоговые органы могут принять решение о проведении налоговой проверки за 2016,2015,2014 годы. Главные чтобы успели принять решения не позднее 31 декабря 2017. Часто принимаются решения как раз в последние дни, чтобы захватить, напр, 2014 год.

Что касается проверяемого периода.

У нас есть 3 года как срок проверки налогоплательщика, 3 года как срок давности привлечения к ответственности, а есть еще срок для хранения бухгалтерского и налогового учета: для хранения документов бухгалтерского учёта – 5 лет, налогового – 4 года.

Как это правильно понимать? Если проверяемый период – это эти 3 года, предшествующие году принятию решения о проверке, то именно в этом проверяемом периоде наступает срок уплаты налога, налоговая база по которому формируется в предыдущим налоговом периоде.

Если налоговая база, соответственно, квартала, то срок уплаты налога, как правило, по НДС до 20 января, т.е. до 20 числа следующего за окончанием квартала месяце.

А если мы говорим о том, что налоговый период у нас календарный год (налог на прибыль организаций, НДФЛ), то у нас срок уплаты то по налогу на прибыль организаций до 28 марта и НДФЛ – до 15 июля след года. Это попадает в проверяемый период. Т.е. для того, чтобы определить, правильно ли исчислен налога в проверяемом периоде, то надо проверить на налоговую базу того периода, который не попал в проверяемый период. Это что касается первого года проверки.

Что касается третьего года проверки, то налоговая база формируется в 2016 (сейчас можем проверить 2014,2015,2016), а ведь срок уплаты налога то наступает 2017. И тоже самое с НДС за 4-й квартал. Формируется налоговая база в 4-ом квартале, а срок уплаты – до 20 января след года. Под это дело сформировалась практика, что можно проверять и предшествующий, и последующий период. Запретов то нет.

Что касается срока давности.

Если речь идёт об имущественной налоговой обязанности, то срок давности привлечения к ответственности за ее неисполнение/ненадлежащее исполнение (неуплата либо неполная уплата, либо грубые нарушения правил учета доходов и расходов, которые привели к неправильному определению налоговой базы, а она – к возникновению недоимки).

Суть одна и та же: срок давности у этих правонарушений считается не с момента их совершения, а с момент окончания налогового периода. НО ведь налоговый период то окончен, когда сформировалась налоговая база, а правонарушения еще то не совершено, потому что срок уплаты налога не наступил.

С учётом того, что у нас особый порядок начала течения срока давности, то считается, что срок давности по этим правонарушениям идёт не с момента совершения (не с того момента, когда наступил срок уплаты налога, а налог не уплачен), а после окончания налогового периода, в котором налог уплачивается.

Смысл в таком порядке? Отсутствует смысл. Но именно такая судебная практика.

Касательно бух. документов и основанных на них документов налогового учета.

Это как отчетные документы (налоговые декларации либо расчеты), так и регистры (на основании которых формируются налоговые декларация и расчеты), первичные документы, учётная политика.

Организация может принять убытки в течении 10 лет с момента их возникновения. В течении всего периода, пока она принимает убыток, необходимо обеспечить сохранность всех этих документов, включая все первичные.

И вообще, если мы понимаем, что налоговые риски могут реализоваться позднее того периода, в котором мы учли соответствующий убыток либо понесли расход, то нужно обеспечить сохранность документов на тот период, в течении которого могут реализоваться риски. Т.е. это не по окончанию 10 лет их можно уничтожить, а по окончанию налогового спора. Как показывает практика, 10 лет прошло и нужно еще лет 10 подождать. Потому что по убытку, который у нас возник в 2011 году, а бизнес приобрели в 2007, у нас спор начинается только в 2017. А для того, чтобы правильно определить убыток, то нужно смотреть как он формировался, как формировалась цена покупки и продажи. Нужно все хранить!

Ну конечно, если мы понимаем, что прошло 4 года и решение о проведении проверки не принято в течении 4-ого года, то можно призадуматься (об сдаче в архив, напр, уничтожать не рекомендует Е.В.). Но если 4-й год не закончился, еще есть время назначит проверку, а по ее результатам может возникнуть налоговый спор, то очень не стоит избавляться от документов.

Практика:

• Срок давности и необоснованная налоговая выгода: решение АС по делу А40-36957/16-115-317 от 23 сентября 2016

• Срок проверки: определение ВС от 9 сентября 2014 года номер 304-КГ-14-373

• Постановление Президиума ВАС от 24 июля 2012 года 3546/12

• Про критерии оценки рисков: письмо Минфина 17 июля 2016 03-02-07/1/35452. Там есть ссылка на критерии оценки рисков по приказу ФНС «Об утверждении концепции системы планирования выездных налоговых проверок» (см. ранее)

Внесены изменения в налоговую тайну (ст. 102 НК). Ну а как иначе можно оценить своего контрагента и понять возможные риски? Необходимо раскрыть информацию о том, как он исполняет свои налоговые обязательства.