
- •Основы коллизионного права а.В. Асосков
- •Часть I. Основные подходы к решению коллизионной проблемы и
- •Глава 1. Понятие принципов и нормообразующих факторов
- •1.1. Дискуссия о природе и причинах применения
- •1.2. Понятие и классификация принципов и
- •Глава 2. Классификация подходов к решению коллизионной проблемы
- •2.1. Общая характеристика материально-правового подхода и
- •2.2. Общая характеристика разнонаправленного подхода
- •2.3. Общая характеристика однонаправленного подхода
- •Глава 3. Разнонаправленный подход и свойственные ему нормообразующие факторы
- •3.1. Основные характеристики разнонаправленного подхода
- •3.1.1. Основные элементы учения Савиньи
- •3.1.2. Развитие разнонаправленного подхода
- •3.1.3. Поддержка и критика разнонаправленного подхода
- •3.2. Нормообразующие факторы,
- •3.2.1. Основы теории Кегеля: понятие коллизионно-правовой
- •3.2.2. Классификация коллизионных нормообразующих факторов
- •3.2.3. Взаимодействие различных групп
- •3.2.4. Критика теории нормообразующих факторов г. Кегеля
- •3.2.5. Альтернативные теории о нормообразующих факторах,
- •Глава 4. Однонаправленный подход и свойственные ему нормообразующие факторы
- •4.1. Теория статутов как первый исторический пример
- •4.1.1. Зарождение конфликтного подхода:
- •4.1.2. Основные характеристики и разновидности
- •4.1.3. Критика теории статутов
- •4.2. Разновидности однонаправленного подхода
- •4.2.1. Разновидности однонаправленного подхода,
- •4.2.2. Разновидности однонаправленного подхода, делающие
- •4.3. Невозможность признания современных односторонних
- •4.3.1. Различия между однонаправленным подходом и
- •4.3.2. Классификация современных односторонних
- •4.3.3. Различия между однонаправленным подходом и
- •4.4. Проявления однонаправленного подхода
- •4.4.1. Развитие американского коллизионного права
- •4.4.2. Основные характеристики
- •4.4.3. Анализ техники применения теории Бр. Карри
- •4.4.4. Теория lex fori а. Эренцвейга
- •Часть II. Тенденции развития современного
- •Коллизионного права, их влияние на подходы к решению
- •Коллизионной проблемы и систему подлежащих учету
- •Нормообразующих факторов
- •Глава 5. Сверхимперативные нормы как проявление однонаправленного подхода в современном международном частном праве
- •5.1. Понятие сверхимперативной нормы
- •5.2. Сверхимперативные нормы - разнонаправленный или
- •5.3. Теории об условиях применения различных групп
- •5.3.1. Теория строго территориального характера
- •5.3.2. Теория специальной связи
- •5.3.3. Теория применения сверхимперативных норм
- •5.3.4. Теория учета сверхимперативных норм
- •5.3.5. Теория специальных двусторонних коллизионных норм
- •5.4. Возможность отнесения к разряду сверхимперативных норм
- •Глава 6. Тенденция материализации коллизионного права. Учет материально-правовых нормообразующих факторов в ходе формирования коллизионных норм
- •6.1. Тенденция материализации коллизионного права
- •6.2. Условия, при наличии которых возможен учет
- •6.3. Механизмы учета материальных нормообразующих факторов
- •6.4. Множественность коллизионных привязок
- •6.4.1. Альтернативные коллизионные нормы
- •6.4.2. Субсидиарные коллизионные нормы
- •6.4.3. Кумулятивные коллизионные нормы
- •6.4.4. Дистрибутивные коллизионные нормы
- •6.4.5. Комбинированные привязки
- •6.4.6. Наложение коллизионных норм
- •6.5. Критика тенденции материализации
- •6.6. Совместимость учета материальных
- •6.7. Опыт построения систем, основанных на сочетании
- •6.7.1. Система в. Венглера
- •6.7.2. Система п. Нойхауза
- •6.7.3. Система э. Читхэма и в. Риза
- •6.7.4. Система р. Лефлара
- •6.7.5. Система Второго Свода конфликтного права сша
- •6.7.6. Сравнение европейских и американских систем
- •6.8. Выводы относительно наиболее оптимальной системы
- •Глава 7. Наиболее тесная связь как проявление современной тенденции гибкого коллизионного регулирования
- •7.1. Предпосылки для возникновения тенденции
- •7.2. Функции критерия наиболее тесной связи
- •7.2.1. Наиболее тесная связь как коллизионный принцип
- •7.2.2. Наиболее тесная связь как генеральная или
- •7.2.3. Наиболее тесная связь как корректирующая оговорка
- •7.3. Гибкое коллизионное регулирование как смещение
- •7.4. Подходы к раскрытию
- •7.4.1. Коллизионный (территориальный) подход
- •7.4.2. Субъективный подход
- •7.4.3. Материально-правовой подход
2.3. Общая характеристика однонаправленного подхода
Третьим логически возможным подходом является так называемый односторонний или однонаправленный подход (unilateral approach), который рассматривает в качестве исходной точки рассуждений саму норму материального права. Решение коллизионной проблемы в данном случае достигается за счет определения пространственной и персональной сферы действия каждой потенциально применимой материально-правовой нормы и соответственно оценки того, покрывает ли установленная таким образом сфера действия нормы спорное отношение или отдельно взятый спорный вопрос. Данный подход в своем чистом виде не предполагает необходимость в формулировании каких-либо промежуточных критериев (коллизионных норм), устанавливающих связь между материальными нормами и подлежащими правовому регулированию отношениями, поскольку предполагается, что ключ к решению проблемы выбора применимых норм заложен законодателем в самих материально-правовых нормах или специальных положениях актов материально-правового законодательства, описывающих пространственно-персональную сферу действия этих норм. В рамках данного подхода предполагается, что законодатель определяет сферу действия только собственных, но не иностранных материальных норм <48>, что обуславливает использование соответствующего термина (однонаправленный подход). Анализ пространственно-персональной сферы действия иностранных материальных норм предлагается производить на основе изучения соответствующих потенциально применимых иностранных материально-правовых норм. Однонаправленный подход являлся доминирующим в средневековый период в рамках теории статутов. Однако различные теории, основанные на исключительном или частичном применении однонаправленного подхода, получили большое распространение и в XX в., в особенности в США.
--------------------------------
<48> Подобные правила определения сферы действия иностранных материальных норм неизбежно обособились бы в отдельную совокупность норм, устанавливающую критерии применения иностранных норм, что означало бы переход к разнонаправленному подходу.
Приведенная выше трехзвенная классификация является общепризнанной в зарубежной доктрине. Так, американский коллизионист европейского происхождения Фр. Юнгер отмечает: "Более пристально вглядевшись в ход истории, мы видим, что существуют только три основных метода решения коллизионной проблемы (choice-of-law methods):
1) создание правил поведения, которые напрямую регулируют трансграничные отношения (материально-правовой метод);
2) определение персональной и территориальной сферы действия потенциально применимых национальных правил поведения (однонаправленный метод);
3) наложение коллизионных норм (the interposition of choice-of-law rules) для определения отношения трансграничных отношений к правовым системам (разнонаправленный подход)" <49>.
--------------------------------
<49> Juenger Fr. Choice of Law and Multistate Justice. P. 45 - 46.
Другой современный американский ученый С. Симеонидис отмечает, что два последних подхода (разнонаправленный и однонаправленный подходы) могут быть объединены обозначением "конфликтный метод" (conflictual method), поскольку оба исходят из предпосылки о том, что трансграничный спор представляет собой потенциальную коллизию между материально-правовыми нормами разных государств, причем данная коллизия подлежит разрешению за счет выбора материально-правовых норм только одного государства. В противоположность этому первый подход (материально-правовой подход) пытается разрешить проблему за счет нахождения компромиссного материально-правового решения (т.е. формулирования особой материально-правовой нормы, учитывающей содержание правовых систем разных государств и специфику трансграничных отношений), а не выбора в пользу того или иного национального решения <50>.
--------------------------------
<50> Private
International Law at the End of the 20th Century: Progress or
Regress? P. 9 - 10. В
более поздней статье С. Симеонидис
наряду с обозначением разнонаправленного
и однонаправленного подходов в качестве
конфликтного метода (conflictual method) использует
также термин "селективный метод"
(selectivist method), который еще более рельефно
отражает тот факт, что указанные подходы
основаны не на формулировании нового
материально-правового решения, а на
отборе одного из уже существующих в
национальном праве решений (см.: Symeonides
S. Accommodative Unilateralism as a Starting Premise in Choice of Law
// Balancing of Interests: Liber Amicorum Peter Hay / Eds. H.
Rasmussen-Bonne, R. Freer,
,
W. Weitnauer. 2005. P. 417 - 434 (www.ssrn.com).
Четкое противопоставление разнонаправленного и однонаправленного подходов также свойственно немецкой коллизионной доктрине <51>. Как отмечает Х. Зонненбергер (H. Sonnenberger) в одном из наиболее авторитетных комментариев к Вводному закону к Германскому гражданскому уложению (ГГУ) <52>, "вывод о возможности применения определенного права может быть сделан с двух разных точек зрения. В качестве исходного пункта могут выступать фактические обстоятельства дела (Lebenssachverhalt), для которых осуществляется поиск применимого права. Либо в качестве такового может выступать закон или, соответственно, правовая норма (Rechtsnorm), чье применение находится под вопросом" <53>. В одном из ведущих немецких учебников по международному частному праву говорится о двух возможных методологических подходах - постановке вопроса, основываясь на обстоятельствах дела (Fragestellung vom Sachverhalt her) или на тексте самого закона (Fragestellung vom Gesetz her) <54>.
--------------------------------
<51> Немецкая коллизионная доктрина не выделяет при этом материально-правовой подход, поскольку немецкое международное частное право традиционно считается ограниченным сугубо коллизионными нормами, в то время как все материально-правовые нормы (в том числе нормы, содержащиеся в международных договорах и других актах международно-правовой унификации) относятся к сфере гражданского права.
<52> zum Gesetzbuche (EGBGB). BGBl. S. 2494.
<53> Kommentar zum Gesetzbuch. Band 10. zum Gesetzbuche (Art. 1-46) Internationales Privatrecht. S. 13.
<54> Kropholler
J. Internationales Privatrecht,
der Grundbegriffe des Internationalen Zivilverfahrensrechts. 6.
Aufl.
,
2006. S. 16 - 24.
Таким образом, следует сделать вывод о том, что существует три основных подхода к решению коллизионной проблемы - материально-правовой, разнонаправленный и однонаправленный. Разнонаправленный и однонаправленный подходы, которые также можно объединить в группу конфликтных подходов, будут подробно рассмотрены далее в своем историческом развитии и различных формах своего проявления. Одновременно будут выявлены те нормообразующие факторы, учет которых присущ каждому из этих подходов.