Основы коллизионного права а.В. Асосков

Асосков Антон Владимирович, кандидат юридических наук, магистр частного права, доцент кафедры гражданского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова; профессор кафедры международного частного права ГОУ "Российская школа частного права"; арбитр МКАС при ТПП РФ и МАС при ТПП Республики Казахстан; член Рабочей группы по подготовке изменений и дополнений в раздел VI "Международное частное право" ГК РФ; член редакционной коллегии журнала "Вестник Международного коммерческого арбитража"; автор около 50 печатных работ по международному частному праву, сравнительному правоведению и гражданскому праву.

ПРЕДИСЛОВИЕ

Основной целью настоящей работы является определение тех факторов, которыми руководствуется законодатель или правоприменитель при формулировании норм международного частного права, или, иными словами, уяснение логики современного коллизионного регулирования.

В последние годы в отечественной науке международного частного права предпринимались лишь разрозненные попытки объяснения причин, находящихся в основе обращения к различным по своему характеру институтам международного частного права, использования различных коллизионных привязок. Эти исследования, как правило, к сожалению, не были связаны с широким обобщением и анализом подходов, сложившихся в зарубежной доктрине. В результате понимание многих ключевых проблем теории международного частного права в отечественной науке осталось на уровне 70-х гг. XX в., когда вышло второе издание известного курса международного частного права Л.А. Лунца.

До настоящего времени обоснование целесообразности тех или иных коллизионных решений в основном производится сугубо догматическим путем с позиций позитивизма и здравого смысла. В зарубежной науке такой подход зачастую характеризуется как находящийся в русле так называемой юриспруденции понятий (Begriffsjurisprudenz), которая в XX в. была в значительной степени вытеснена более молодыми теоретическими школами. Данная ситуация не обошла стороной и науку международного частного права: в настоящее время логика коллизионных норм обсуждается за рубежом преимущественно в контексте "юриспруденции интересов" (Interessenjurisprudenz) и такой ее более поздней разновидности, как "юриспруденция ценностей" (Wertungsjurisprudenz). Кроме того, в последние годы предпринимаются активные попытки объяснения основных проблем международного частного права через инструментарий экономического анализа права (Law & Economics), что особенно характерно для американской доктрины международного частного права. Полученные таким образом достижения зарубежной доктрины международного частного права до настоящего времени практически не известны в России. Автор ставит своей целью частичное заполнение образовавшегося пробела - прежде всего в части использования методологии, основанной на использовании юриспруденции интересов.

Настоящая работа преимущественно основывается на изучении подходов стран Европейского союза, которые в последние годы добились значительных успехов на пути унификации коллизионных норм. Значительное внимание будет также уделено американскому коллизионному праву, которое развивалось в других исторических условиях и под воздействием специфических коллизионных теорий, не нашедших широкого признания в Европе. В подходящих случаях также будет привлекаться законодательный материал Швейцарии, чей Федеральный закон 1987 г. о международном частном праве считается эталоном кодифицированного акта в этой области. Теоретической основой при написании настоящей работы стали труды на английском и немецком языках, которые автор изучал в первоисточнике.

Международное частное право, как и юриспруденция в целом, не является точной наукой, поэтому невозможно ставить задачу формулирования системы факторов, применение которой каждый раз давало бы однозначный результат. Вместе с тем такая система может иметь достаточную степень определенности, позволяющую сознательно и с использованием теоретически обоснованной методики определять круг наиболее предпочтительных коллизионных решений применительно к каждому отдельно взятому частноправовому институту.

Формулирование системы факторов, влияющих на определение применимого права, невозможно без глубокого изучения базовых подходов к решению коллизионной проблемы, т.е. без рассмотрения всех используемых на практике вариантов нахождения той правовой системы, которая наилучшим образом способна урегулировать отношение с иностранным элементом. В связи с этим в настоящей работе будут поставлены следующие основные вопросы:

- Какой из подходов к решению коллизионной проблемы является предпочтительным и возможно ли в современных условиях использование только одного из подходов в чистом виде?

- Какие нормообразующие факторы подлежат учету в рамках каждого из этих подходов?

- В какой степени новые тенденции, находящие выражение в коллизионном законодательстве и судебной практике разных стран мира, вписываются в рамки данных подходов и влияют на систему нормообразующих факторов?

В соответствии с поставленными задачами автором в первой части работы будут рассмотрены основные характеристики разнонаправленного (мультилатерального) подхода, который является преобладающим в европейском международном частном праве. Затем будут исследованы различные проявления однонаправленного (унилатерального) подхода, а также определены границы его наиболее целесообразного использования в современном международном частном праве. Во второй части работы будут изучены наиболее важные тенденции развития коллизионного права последних лет. Данные тенденции будут проанализированы с точки зрения их соответствия основным подходам к решению коллизионной проблемы и влияния на систему нормообразующих факторов, свойственную каждому из рассматриваемых подходов.

Настоящая работа является в значительной степени результатом того исследования, которое проводилось автором в Институте Макса Планка по зарубежному и международному частному праву (Max-Planck Institut und Internationales Privatrecht) в г. Гамбурге (Германия). Автор выражает огромную признательность за разностороннюю помощь, которая была оказана научным руководителем проекта, директором Института, проф. Ю. Базедовым (J. Basedow), а также руководителем департамента Института "Правовые системы России и других стран СНГ" Е. Курзински-Зингер (E. Kurzynsky-Singer). Данное исследование было профинансировано за счет стипендии Федерального Канцлера (Bundeskanzler-Stipendium) германского фонда Александра фон Гумбольдта (Alexander von Humboldt Stiftung). Автор благодарит работников Фонда за ту повседневную бесценную помощь в решении многочисленных организационных вопросов, без которой нормальная работа над проектом была бы немыслима. Автор благодарит руководителя Института восточноевропейского права, а в настоящее время также декана юридического факультета Кильского университета им. Кристиана Альбрехта проф. А. Трунка (A. Trunk) за помощь в организации немецкого исследования, а также многочисленные интересные дискуссии и научные связи, которые имели место благодаря семинарам и конференциям, организуемым в г. Киле. Одним из таких бесценных знакомств стали регулярные встречи с проф. М.М. Богуславским, которому автор выражает свою признательность и пожелания крепкого здоровья.

Настоящая работа не могла бы появиться на свет без постоянной поддержки со стороны кафедры гражданского права юридического факультета Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова, с которой связаны все этапы профессионального становления автора. Особую благодарность автор адресует своему руководителю и учителю, заведующему кафедрой проф. Е.А. Суханову, без поддержки которого не состоялся бы описанный выше немецкий проект и формирование автора как ученого и преподавателя.

Кроме того, хочется сказать самые теплые слова в адрес другого научного коллектива, в котором автору посчастливилось работать, - кафедры международного частного права ГОУ "Российская школа частного права" и ее руководителя проф. А.Н. Жильцова, который всегда поддерживает автора в его самых смелых начинаниях.

Огромная благодарность также выражается проф. И.С. Зыкину, который оказал помощь в организации немецкого исследования и который своими советами всегда помогает автору лучше понять, в каком направлении следует искать наиболее перспективные и интересные идеи.

Наконец, простое человеческое спасибо супруге и детям за терпение и те часы, которые были у них отняты ради подготовки этой работы.

При работе автором были использованы справочные правовые системы "КонсультантПлюс" и "Гарант".

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ СОКРАЩЕНИЙ

Абз. - абзац

Второй Свод конфликтного права - Свод права (Второй). Конфликтное право: В 2 т. Утвержден Американским институтом права 23 мая 1969 г. Опубликован в 1971 г.

ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья и четвертая

дис. - диссертация

ЕС - Европейский союз

Закон Швейцарии 1987 г. - Федеральный закон Швейцарии от 18 декабря 1987 г. о международном частном праве

МКАС - Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации

МЧП - международное частное право

ООН - Организация Объединенных Наций

Основы гражданского законодательства 1991 г. - Основы гражданского законодательства ССР и союзных республик от 31 мая 1991 г.

Официальный отчет к Римской конвенции (Официальный отчет Джулиано и Лагарда) - Пояснительный отчет разработчиков (М. Джулиано и П. Лагарда) к Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, который был официально опубликован вместе с текстом Римской конвенции. Широко используется для целей толкования положений Римской конвенции

п. - пункт

Регламент Рим I - Регламент Европейского союза от 17 июня 2008 г. N 593/2008 о праве, применимом к договорным обязательствам

Регламент Рим II - Регламент Европейского союза от 11 июля 2007 г. N 864/2007 о праве, применимом к внедоговорным обязательствам

Римская конвенция - Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам (Рим, 19 июня 1980 г.)

СНГ - Содружество Независимых Государств

сост. - составитель

ст. - статья

СЭВ - Совет экономической взаимопомощи

Т. - том

Указ. соч. - указанное сочинение

УНИДРУА - Международный институт по унификации частного права

ЮНСИТРАЛ - Комиссия ООН по праву международной торговли

A.a.O. - am angegebenen Ort (в указанном месте)

Aufl. - Auflage (издание)

Bd. - Band (том)

Cir. - Circuit (судебный округ в США)

ECJ - European Court of Justice (Европейский суд)

Ed. - editor (редактор)

Hrsg. - Herausgeber (редактор)

Ibid. - ibidem (там же)

IPRax - Praxis des Internationalen Privat- und Verfahrensrechts

IPRspr - Die deutsche Rechtsprechung auf dem Gebiete des Internationalen Privatrechts (издание, публикующее немецкие судебные акты в области МЧП)

J. - Journal (журнал)

NIPR - Nederlands International Privaatrecht

OJ - Official Journal of the European Union (издание, публикующее акты органов ЕС)

Op. cit. - opus citatum/opere citato (цитируемая работа/в процитированной работе)

P. - page (страница)

RabelsZ - Rabels Zeitschrift und internationales Privatrecht

Rev. Crit. или RCDIP - Revue critique de droit international prive

RIW - Recht der Internationalen Wirtschaft

S. - Seite (страница)

U.S. - United States Supreme Court Reporter (издание, публикующее судебные акты Верховного суда США)

v. - versus (против)

Vol. - Volume (том)

Тане, Алеше, Марусе, Андрюше,

а также родителям Людмиле и Владимиру,

без которых настоящая книга не имела бы смысла

"Более 800 лет коллизионисты искали философский камень.

Если бы они его нашли, то мы достигли бы

как минимум общего согласия о подходящей методике.

В реальности мы сегодня более разобщены, нежели

статутисты, причем не только по вопросам

правил и принципов, но и в отношении того, какому

методологическому направлению следовать.

Мне кажется, что нам лучше исследовать

подающие надежды тропинки, нежели тупиковые аллеи

международного частного права"

(T.M. de Boer. Facultative choice of law.

The Procedural Status of Choice-Of-Law Rules

and Foreign Law // Recueil des Cours.

Vol. 257. 1996-1. P. 302)