Арбитраж 22-23 учебный год / Арбитражная практика № 2, февраль 2012

2, 2012

вред, причиненный личности или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица,

подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред (п. 1 ст. 1064 ГК РФ).

Важно отметить, что по общему правилу деликтные обязательства признаются внедоговорными. Как правило, их субъекты – кредитор (пострадавшее лицо) и должник (причинитель вреда) – не состоят между собой в договорных отношениях. В то же время из этого общего правила имеются исключения – признается, что ГК РФ распространяет правила о деликтной ответственности и на причинение вреда лицом, с которым у потерпевшего заключен договор

(ст. 580, 800, 1084, 1095)12.

Исходя из того, что злоупотребление правом допустимо как в отсутствие договора между сторонами (между лицом, злоупотребляющим правами, и пострадавшим лицом), так и при наличии между ними договора (как это имело место в рассмотренном выше примере предъявления бенефициаром требования о выплате суммы гарантии при том, что он получил платеж от должника), можно сделать следующий вывод. Правила главы 59 ГК РФ о деликтной ответственности распространяются на случаи злоупотребления правом как в рамках договорных отношений, так и во внедоговорных отношениях при условии, что пострадавшему лицу был причинен ущерб.

Следует также отметить, что на основании статьи 1082 ГК РФ суд возлагает на причинителя вреда обязанность возместить причиненные убытки (ст. 15 ГК РФ). Следовательно, при возмещении ущерба, причиненного вследствие злоупотребления правом одним лицом, возмещению подлежит не только реальный ущерб пострадавшего лица (расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утраты или повреждения его имущества), но и его упущенная выгода (неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено).

Причининение вреда презюмируется противоправным в силу принципа генерального деликта

Для возложения на причинителя вреда обязанности по возмещению внедоговорного вреда суд должен установить:

противоправность поведения причинителя вреда;

наличие самого вреда;

причинную связь между противоправностью поведения и вредоносными последствиями; вину причинителя вреда.

Необходимо заметить, что статья 1064 ГК РФ не содержит прямого указания на противоправность поведения причинителя вреда как на обязательное условие внедоговорной ответственности. Противоправность поведения в гражданских отношениях «означает любое нарушение чужого субъективного… права, причинившее вред, если иное не предусмотрено в законе. Обязательства из причинения вреда опираются на так называемый принцип генерального деликта, согласно которому каждому запрещено причинять вред имуществу или личности и всякое причинение вреда другому является противоправным, если лицо не было

управомочено нанести вред»13. Вследствие сказанного «кредитор – потерпевший в деликтных обстоятельствах не обязан доказывать противоправность действий причинителя»14, то есть установлена презумпция противоправности действий причинителя вреда15.

В силу изложенного неверным является вывод арбитражного суда в рассмотренном деле, согласно которому в данном случае не подлежат применению положения статьи 1064 ГК РФ, поскольку истцом не представлено доказательств, бесспорно свидетельствующих о противоправности поведения ответчика как причинителя вреда. Обязанность доказывать отсутствие противоправности в его действиях в силу существующей презумпции лежит на ответчике (ООО), тогда как истец (ИП) не должен доказывать противоправность действий причинителя вреда.

Далее надо отметить, что согласно пункту 2 статьи 1064 ГК РФ лицо, причинившее вред, освобождается от его возмещения, если докажет, что вред причинен не по его вине. Таким образом, законом «с целью облегчить процессуальное положение потерпевшего, реально

гарантировать ему возмещение вреда»16 прямо установлена презумпция вины причинителя вреда.

Таким образом, по искам о возмещении внедоговорного ущерба, в том числе причиненного

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9991[01.11.2014 19:31:21]

2, 2012

действиями лица, злоупотребившего правами, на истца возлагается обязанность доказать

наличие вреда, а также причинную связь между поведением ответчика, причинившего вред, и причиненным ущербом. В то же время противоправность поведения ответчика и его вина в причинении ущерба презюмируются, что налагает на ответчика обязанность по опровержению данных презумпций.

Подводя итоги, хотелось бы еще раз подчеркнуть, что, устанавливая факт злоупотребления правом, арбитражный суд далеко не во всех случаях обнаружит такой признак, как направленность действий злоупотребившего правом лица на причинение вреда другому лицу («во зло»). Вследствие этого необходимо помнить о том, что данный признак характерен только для шиканы, но не для иных разновидностей злоупотребления правом. В то же время в случае причинения вреда вследствие злоупотребления правом вне зависимости от того, имела ли место шикана или иное злоупотребление правом, причиненный вред подлежит возмещению по правилам главы 59 ГК РФ, что и было рассмотрено на примере данного дела.

_________________________

1В. П. Грибанов дает следующее определение: «Злоупотребление правом есть особый тип гражданского правонарушения, совершаемого управомоченным лицом при осуществлении им принадлежащего ему права, связанный с использованием недозволенных конкретных форм в рамках дозволенного ему законом общего типа поведения» (Грибанов В. П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав // Он же. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2000. С. 63). А.П. Сергеев пишет о злоупотреблении правом: «Основная его специфика состоит в том, что действия нарушителя формально опираются на принадлежащее ему право, однако при конкретной реализации они приобретают такую форму и характер, что это приводит к нарушению прав и охраняемых законом интересов других лиц» (Гражданское право. Учеб. Т. 1./ Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М., 2001. С. 278).

2Утвержден информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25.11.2008 № 127.

3Ю. А. Тарасенко указывает на происхождение данного термина от немецкого schikane – издевательство, каверза, придирка (Тарасенко Ю. А. Очерк 12. Злоупотребление правом // Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В. А. Белова. М., 2007. С. 458).

4Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 113.

5Этот пример изложен в кн.: Гражданское право. Учеб. Т. 1./ Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. С. 279.

6Пункт 4 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии (утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 № 27).

7Решение Арбитражного суда Магаданской области от 19.10.2011 по делу № А37-1321/2011. См. также решения Арбитражного суда Магаданской области от 21.10.2011 по делу № А37-

1335/2011, от 25.10.2011 по делу № А37-1358/2011 (на решение подана апелляционная жалоба, на момент подписания номера в печать не рассмотрена – Примеч. ред).

8Положение, закрепленное в данном пункте Обзора, поддерживается в литературе. В частности, Л. В. Кузнецова пишет: «Учитывая, что решение вопроса о юрисдикционной защите права является смыслом судебной защиты (ст. 11 ГК РФ) и указанный вопрос ставится и решается при каждом судебном разбирательстве, логично, что суд, обязанный предоставить защиту или отказать в ней, вправе по собственной инициативе применить к отношениям сторон п. 2 ст. 10 ГК РФ и, следовательно, отказать лицу в защите субъективного гражданского права на том основании, что указанное лицо, по мнению суда, таким правом злоупотребило» (Кузнецова Л. В. Комментарий к Обзору практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации // Практика рассмотрения коммерческих споров. Вып. 14 / Рук. Проекта Л. А. Новоселова и М. А. Рожкова. М., 2011. С. 57).

9Кузнецова Л. В. Указ. соч. С. 57.

10Покровский И. А. Указ. соч. С. 118.

11См. сноску 1.

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9991[01.11.2014 19:31:21]

2, 2012

12Комментарий к ГК РФ части второй (постатейный) / Рук. авт. кол. и отв. ред. О. Н. Садиков.

М., 2006. С. 830.

13Там же. С. 832.

14Гражданское право. В 2-х тт. Т. 2 / Под ред. Е. А. Суханова. М., 1993. С. 394.

15См.: Рожкова М. А. Некоторые аспекты процесса доказывания по делам о возмещении вреда (на основе анализа практики разрешения споров арбитражными судами) // Хозяйство и право. 2000. № 9 (http://rozhkova.com/ARTICLE/AR2.pdf).

16Гражданский процесс / Под ред. М. С. Шакарян. М., 1998. С. 188.

_________________________

ОСОБОЕ МНЕНИЕ

22 опасных обстоятельства, которые сыграют на руку корпоративным захватчикам

Максим Александрович Зинковский

адвокат, кандидат юридических наук, старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса Белгородского государственного национального исследовательского университета zinkovsky2007@rambler.ru

Что такое рейдерский захват и в каких формах он происходит

Зачем компании нужно положение о порядке использования печатей и штампов

Каким требованиям должна отвечать собственноручная подпись на официальных документах

Практикующие юристы и руководители бизнес-сообщества часто сталкиваются с таким явлением, как рейдерские захваты или попытки их осуществления.

До настоящего времени не утихают споры о том, что следует понимать под рейдерским захватом. Ведь законодательство такого термина не содержит, между тем в деловом обороте им оперируют достаточно часто.

В судебной практике встречаются дела, стороны по которым ссылаются на обстоятельства рейдерского захвата, а суд указывает на данные факты в итоговом акте и дает материальную и процессуальную оценку понятию рейдерского захвата.

Так, в одном из подобных дел участники спора ссылались на факт рейдерского захвата, а суд отметил, что подобные доводы не подкреплены какими-либо доказательствами,

подтверждающими злонамеренность действий рейдеров1.

Постановление по данному делу – одно из немногих, которое носит прецедентный характер, даже потому, что в самом акте (пусть фрагментарно и с использованием кавычек) дается судейская оценка рейдерскому захвату.

Ситуация для судейского корпуса в арбитражном процессе в этом смысле неоднозначная. С одной стороны, истец или ответчик, сославшись на рейдерский захват, должны доказать его, основываясь на общих правилах представления, истребования, исследования и оценки доказательств в суде. С другой стороны, статья 12 ГК РФ не дает точной формулировки способа защиты гражданских прав при рейдерском захвате. Поэтому при отсутствии прямых, а лучше всего преюдициальных доказательств, имеющих указание именно на рейдерский захват, нельзя с полной уверенностью ответить на вопрос председательствующего судьи: а был ли рейдерский захват и что это за термин.

Рейдерский захват в арбитражном процессе не обязательно имеет уголовно-правовые признаки

В судебной арбитражной и досудебной претензионной практике встречаются случаи неоднозначной правовой квалификации того или иного спора с точки зрения рейдерских атак.

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9991[01.11.2014 19:31:21]

2, 2012

Обусловлено это отсутствием законодательного регулирования и устойчивой практики

единообразного использования термина «рейдерство», о чем уже говорилось выше.

Так, в самом обыденном смысле рейдерство понимается как недружественное поглощение предприятия против воли его собственника или акционера, имеющего преимущественное положение на данном предприятии.

На мой взгляд, рассматривая названное понятие, следует сказать несколько слов и про его уголовную составляющую. Часто рейдерский захват понимается только в свете традиционного уголовно наказуемого деяния (силовой захват здания, убийства, подкуп, шантаж, подделка документов и т. д.).

В рамках арбитражной судебной и досудебной практики по рейдерским захватам не следует строго придерживаться изложенной уголовно-правовой позиции. Ведь любой рейдерский захват может вобрать в себя все известные составы преступлений, но так не дать ответа на вопрос: а был ли захват или это только уголовные преступления.

Рейдерский захват надлежит рассматривать прежде всего с точки зрения гражданского, налогового, финансового, банковского и процессуального права, а также экономических категорий как целый комплекс действий, событий, сделок и иных правовых отношений, прямо или косвенно направленных на присвоение предприятий, собственности, акций (долей) и иных активов третьих лиц.

Для предотвращения рейдерского захвата полезно проанализировать слабые места бизнеса

Современные рейдерские захваты носят взвешенный, цивилизованный, просчитанный и скрытый характер, иногда маскируясь под процедуры взыскания долгов, несостоятельности (банкротства), встречные иски, дополнительные эмиссии ценных бумаг, дробление (консолидацию) акций, реорганизацию юридических лиц и т. п.

Однако любая бизнес-структура имеет те или иные финансово-правовые признаки, которые делают ее уязвимой с точки зрения недобросовестного захвата бизнеса. Причем они являются не только благодатной почвой для исков, способствующих рейдерскому захвату, но и для всевозможных домыслов и предположений о «рейдерстве».

Неправильно выбранная организационно-правовая форма бизнеса. Ошибка в выборе организационно-правовой формы может заключаться в несоответствии этой формы локальному рынку или сегменту, в котором компания (предприниматель) выступает в качестве поставщика, производителя, исполнителя, подрядчика и т. п. Например, статус индивидуального предпринимателя сводит к минимуму возможности построения контролируемой филиальной сети в сфере торговли или производства, участия в крупных международных проектах, сделках и т.п.

Неправильная организация деятельности обособленных подразделений компании. Это касается, прежде всего, случаев, когда для устойчивой договорной дисциплины вместо обособленного подразделения в виде стационарных рабочих мест организуют экономически неэффективные филиалы или представительства. Так, для торговли мороженым и прохладительными напитками (товар в значительной степени востребован только в летний сезон) на всей территории России не обязательно создавать филиалы. Достаточно ограничить себя стационарными рабочими местами согласно НК РФ, не внося каждый раз изменения в учредительные документы юридического лица, что позволит в конечном итоге экономить финансы организации и как следствие избежать большого числа долговых исков и процедур банкротства.

Неправильная организация бухгалтерского, внутреннего управленческого и финансового учета. В большей степени данная характеристика относится к неверно выбранным системе налогообложения и способам финансово-правовой оптимизации налогового бремени предприятия.

Некоторые бизнесмены, начиная свое дело, не совсем представляют, как оно будет работать в перспективе. Неправильно организованный бухгалтерский и иной учет является причиной неграмотного бухгалтерского оформления балансов, активов, смет, реестров учредителей и акционеров, что иногда на практике порождает иски государственных органов о ликвидации

бизнеса2.

При детальном анализе становится ясно, что никакого рейдерского захвата вовсе нет – есть

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9991[01.11.2014 19:31:21]

2, 2012

некачественный бухгалтерский и иной учет, а также отсутствие контроля оплаты уставного

капитала и его взаимо-связь с чистыми активами.

Фидуциарный бизнес и иски к «друзьям по жизни и товарищам». В

предпринимательской среде указанный бизнес именуется также «доверительным», «семейным», «дружеским». Его главная особенность – простота, доверие по принципу «сказал – сделал».

Очевидно, что данный способ ведения бизнеса крайне уязвим со всех сторон. Фидуциарный бизнес часто сталкивается с так называемыми несуществующими денежными обязательствами, а в перспективе – исками в арбитражный суд из неосновательного обогащения, когда, например, стороны на основании доверительных отношений оговорили все существенные условия, одна сторона полностью оплатила поставку, а вторая, воспользовавшись «чувствами и доверием» другой стороны, «забыла» подписать договор, поставить товар. Из доказательственной базы по таким делам – только платежное поручение, несуществующее гражданско-правовое обязательство (неподписанный договор) и претензия. Трудности в процессе доказывания могут возникнуть при обосновании того факта, что данная сделка является заключенной и что она не является фикцией – несуществующим обязательством. В таком случае стоит линию защиты строить исходя из института возникновения обязательств

вследствие неосновательного обогащения3.

Как возникают такие судебные процессы? Доверие одной стороны «покупают» безупречными личными отношениями с другой стороной, а также надлежащим исполнением договорных обязательств в течение одного, двух лет. В нужный момент либо не подписывают договоры, либо не перечисляют деньги, либо юридическое лицо ликвидируют, а гражданско-правовое

обязательство прекращается без перехода прав и обязанностей по сделке4.

Особое внимание к подписям на документах – один из способов предотвращения рейдерских атак

На практике часто встречаются иски о признании недействительным решения единоличного исполнительного органа общества, иски юридического лица о принудительном выводе

учредителей5, иски участников общества об обязании общества предоставить документы6. Подобные иски часто связаны с пороками собственноручных подписей.

Гражданское законодательство довольно скупо регулирует порядок совершения собственноручной подписи физического лица. Этот пробел обуславливает возникновение массы судебных споров, вытекающих из пороков подписей, в том числе споров с участием «рейдеров».

К числу основных злоупотреблений с использованием собственноручной подписи физического лица относятся:

подделка, копирование, подражание, изготовление дубликата в виде автоматической печати (факсимиле подписи) собственноручной подписи без ведома ее исполнителя;

совершение подписи неуполномоченным лицом (добросовестное заблуждение или намеренные действия);

наличие у физического лица более одной собственноручной подписи «на все случаи жизни» и отказ от одной (нескольких или всех сразу) из них при предъявлении каких-либо требований;

отказ физического лица от своей собственноручной подписи (например, в договоре) и как следствие отказ от признания гражданско-правового обязательства и его надлежащего исполнения;

отсутствие или недостаточность доказательств соответствия воли субъекта его волеизъявлению в виде совершения собственноручной подписи;

умышленное совершение слишком простых (в виде одного символа, крестика, шарика, буквы, цифры и т.п.) или слишком сложных собственноручных подписей с последующим отказом от них. Проведение почерковедческих экспертиз на предмет идентификации физического лица и его подписи в таких случаях крайне затруднено.

Правила, которые помогут избежать проблем с подписями и другими реквизитами документов

Из анализа изложенных выше видов злоупотреблений можно вывести несколько правил

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9991[01.11.2014 19:31:21]

2, 2012

надлежащего оформления гражданско-правовых документов.

Общие правила. Все документы должны иметь определенное наименование (договор, справка и т. д.). Необязательно это название должно соответствовать положениям закона, документ можно именовать и в соответствии со сложившимися обычаями делового оборота и отношениями сторон (например, соглашение о сотрудничестве).

Кроме того, любой документ должен содержать обязательные реквизиты: место и дату составления (должна совпадать с реальной), входящий и исходящий номера, нумерацию страниц, сведения об исполнителе и сторонах и т. д.). Письменные документы можно составлять как от руки (например, расписки), так и с помощью печатающих устройств на специальной офисной бумаге. Замечу, что при составлении документов не следует смешивать их, например, оформлять в одном сразу и договор, и акт приема-передачи.

В ходе заключения гражданско-правовых договоров между юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями сторонам необходимо на каждом листе ставить свою подпись и печать. Договор на двух и более листах желательно сшить канцелярскими нитками и склеить на сшивке, добавив подписи и печати сторон. Все подписи и печати в договоре должны быть однозначно читаемы и оригинальны.

Документ должен быть составлен на доступном языке, логически выверен и непротиворечив. В нем не стоит использовать собственные понятия и термины, а также понятия и термины, противоречащие действующему законодательству Российской Федерации или допускающие двоякое толкование.

Правила выполнения подписи. При подписании документов стоит сверить подписи представителей сторон с подписями, стоящими в документах, удостоверяющих личности таких лиц. Также хороший способ предотвратить возможные претензии к подписи – поставить рядом с ней и расшифровку с указанием Ф.И.О. выполнившего ее лица.

Проведение в дальнейшем почерковедческой экспертизы будет намного проще, если подписи на документе выполнялись с помощью пишущего прибора, который оставляет на бумаге борозду (есть нажим). В этом смысле обычные шариковые ручки будут предпочтительнее гелевых. Кроме того, стоит обращать внимание и на устойчивость чернил: не ставить подписи перьевыми ручками (их чернила неустойчивы к воде и солнечному свету), не хранить документы с подписями под прямыми солнечными лучами или в агрессивной среде.

Правила составления электронных документов. В ходе составления документа в электронном виде и его последующей распечатке на принтере не следует в программных приложениях в документ вставлять графические копии собственноручных подписей и печатей (с расширениями doc, giv, txt, jpeg и т. д., а также из буфера обмена и отсканированные цветные и черно-белые варианты).

При составлении документов стоит воздержаться от использования струйных принтеров. Дело в том, что чернила, используемые в таких устройствах, очень нестойкие в водной и потожировой среде человеческих рук. Электронные документы должны иметь надлежащие технические характеристики для их исследования, представления и использования с указанием даты создания и последнего изменения.

Факсимильные документы и договоры «на словах» почти всегда опасны для бизнеса

Рассматривая правила составления и подписания гражданско-правовых документов, нельзя оставить без внимания и «больной» сейчас вопрос оформления небумажных договоров, соглашений и т. д. Не секрет, что значительный сегмент российского бизнеса работает по «факсу», быстрота действия которого прямо пропорциональна количеству судебных тяжб, особенно в отношении долгов и неподписанных договоров. Альтернативой (не самой удачной) факсимильным документам часто становятся бумаги, подписанные факсимиле (вместо собственноручной подписи), а порой даже и обычная устная договоренность.

Это свойственно транспортным обязательствам (перевозка, экспедиция, буксировка, фрахт и т.п.) и компаниям, где порой неясно, каким образом оформлены отношения между заказчиком, перевозчиком, грузоотправителем, грузополучателем, буксировщиком и водителем, везущим груз. Хаос в договорной дисциплине таких компаний позволяет им думать, что их «обманули, захватили или ограбили», а судейский корпус иногда ссылается на учебники по арбитражному

процессу, благо закон им этого не запрещает7.

Как уберечь компанию от рейдерских исков «из печати»

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9991[01.11.2014 19:31:21]

2, 2012

Колоссальные проблемы в договорной и судебно-арбитражной практике создает отсутствие внятного гражданско-правового регулирования порядка изготовления, обладания, использования, передачи, уничтожения, совершения и хранения печатей.

Для того, чтобы «в рамках закона прокатить или наградить долгами» любую компанию, нужно немного – заказать копию выписки из ЕГРЮЛ/ЕГРИП, копию устава (свидетельства о присвоении ИНН, ОГРН). В этих документах посмотреть данные руководителя, заключить одну сделку, чтобы иметь оттиск печати. Директор известен, печать изготовлена, можно заключать массу сделок от имени добросовестного владельца бизнеса, особенно с мелким бизнесом, как правило «экономящим» деньги на юристах и службе безопасности.

Использование печати также вызывает много корпоративных конфликтов. Одним из спорных является вопрос о подлинности и количестве экземпляров одной и той же печати у разных

учредителей, директоров, «лиц по доверенности» и иных аффилированных лиц8.

Можно привести несколько правил, соблюдение которых снизит риск подобных рейдерских исков «из печати». Например, стоит отказаться от проставления на документах различного рода безликих штампов («Для бухгалтерии», «Юридический отдел» и т. д.). Печать, оттиск которой ставят на официальных документах, должна быть легализована, то есть отражена в учредительных документах, специальном приказе и решении участников (акционеров, учредителей). В этих же документах следует определить и назначение печати или печатей.

При заключении договоров с предпринимателями, у которых печать отсутствует, следует потребовать от такого контрагента письмо об отсутствии печати (иногда печать есть, а ее не хотят использовать, чтобы потом отказаться от исполнения обязательств).

Если дело касается участников внешнеэкономической деятельности, имеющих реестровые и обычные печати, то им следует на корпоративном уровне ввести соответствующее положение «О порядке изготовления, использования, хранения и уничтожения печатей и штампов» с грифом «Коммерческая тайна». В нем стоит отразить технические характеристики печатей, их соответствие требованиям законодательства, виды печатей (для удостоверения подлинности документов, для деятельности обособленных подразделений и т. д.), условия изготовления печати, порядок учета печатей и штампов, их использования и уничтожения, ответственность за утрату печати или штампа, секреты (оригинальность, уникальность) печати (штампа).

Бизнес по доверенности, активы в собственности у граждан и небезопасные кредиты – еще три риска, выгодные «рейдерам»

Для деятельности обществ с ограниченной ответственностью в настоящее время не является редкостью так называемый бизнес по доверенности (на третьих лиц). Обусловлено это тем, что организационноправовая форма ООО позволяет создавать компанию «один раз в неделю», имея только юридический адрес и минимум десять тысяч рублей уставного капитала.

Из подобного рода бизнеса часто вырастают фирмы на один-два месяца или года («однодневки»). «Классикой жанра» в арбитражном процессе являются банкротные дела в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Они, как правило, проходят в отношении отсутствующих должников, должников, на балансе которых нет ничего кроме печати и выписки из ЕГРЮЛ/ЕГРИП, и иных лиц.

Встречаются также процессы в отношении обжалования действий арбитражного управляющего, его отчетов, порядка проведения собраний кредиторов и т.п. Зачастую добросовестное предприятие при наличии формальных признаков банкротства вывести из процедуры не представляется возможным, и наоборот, встречаются дела о преднамеренном (фиктивном) банкротстве. Все это в разных ситуациях бизнесменами может квалифицироваться как рейдерский захват.

Еще одно неблагоприятное с точки зрения защиты от рейдерства обстоятельство – это оформление недвижимости и иных активов на гражданина, который является стороной в том или ином обязательстве. В таком случае лишиться имущества предприниматель может довольно легко путем подачи стандартного иска об обращении взыскания на имущество или иска об обращении взыскания на долю из совместно нажитого имущества супругов в браке. Могут помочь соглашения о разделе имущества, брачные договоры (контракты) и оформление имущества на лиц, не обремененных денежными и иными гражданско-правовыми обязательствами.

Заключать кредитный договор следует после тщательного анализа финансового

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9991[01.11.2014 19:31:21]

2, 2012

положения бизнеса

Большинство современных предпринимателей напрямую зависит от оборота по расчетному счету или наличия свободных денежных средств. Часть бизнеса работает по сезонному принципу (сельскохозяйственный, торговый и т. д.) и при его окончании остро нуждается в кредитных и иных заемных деньгах. Такая нужда создает благодатную почву для подталкивания к процедуре банкротства и долговым судебным процессам, направленным на обращение взыскания на активы предприятия. Это обусловлено тем, что ГК РФ, определяя повышенную гражданско-правовую ответственность предпринимателей и юридических лиц, не предоставил его отдельным представителям «льготы» по освобождению от данной ответственности.

Так, по общему правилу бизнес освобождается от гражданско-правовой ответственности в случае форс-мажора и (или) обстоятельств непреодолимой силы, а также иногда при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении сделок.

На заметку. Существуют также иные иски, прямо или косвенно свидетельствующие о рейдерских отношениях сторон или их предполагающие, число которых велико, так как действующий АПК РФ и статья 12 ГК РФ не содержат исчерпывающего перечня исковой формы защиты нарушенных или оспариваемых прав:

1.Иски «из устава» (смена директора, юридического адреса, недействительность сделок, противоречащих уставной деятельности, подделка внутренних корпоративных документов и т. д.).

2.Иски от учредителей (акционеров и т.п.) с долей участия не более 1–5% в уставном капитале к обществу и наоборот.

3.Иски от учредителей (акционеров и т.п.), являющиеся таковыми «номинально» или «по соглашению с собственником активов».

4.Долговые иски, в том числе основанные на договоре цессии.

5.Иски из кабальных сделок (крупные сделки ООО, ЗАО и т.п.), не одобренных учредителями в силу закона.

6.Иски из арифметических дроблений и консолидаций долей, акций и т.п.

7.Иски из неправильной квалификации внесения вкладов в имущество общества.

8.Иски от юридически несуществующих бизнес– структур.

9.Иски, формально подходящие под требования возбуждения дела в арбитражном процессе.

10.Банкротные заявления (иски).

11.Иски из несуществующих сделок и формальных денежных обязательств.

12.Иски из «составления документов задним числом».

Сокращение расходов на на юристов, экономистов и работников службы безопасности может дорого обойтись компании

В заключение статьи необходимо особо отметить, что рейдерские захваты в 60% случаев – это следствие какого-либо процесса или явления на предприятии. К таким явлениям следует отнести отсутствие высококвалифицированных юристов в сфере корпоративного, налогового, гражданского, международного частного, валютного, конкурсного и иных отраслей права.

При этом значительной проблемой на практике является именно экономия, в прямом смысле этого слова, на оплате их труда. Бизнесмены порой имеют целые отделы и управления юристов, квалификация которых не соответствует юридическому сопровождению бизнеса. Это не значит, что названные юристы неграмотны. Юрист может быть уголовной специализации, конституционно-правовой, человек может длительное время работать в аппаратах суда или государственных органах, но просто по жизни не касаться бизнес-сообщества вообще.

В связи с этим одним из перспективных направлений развития юридической защиты любого бизнеса по праву является подбор юристов по специальностям (практикам) или направлениям. То же самое можно сказать и о специалистах в сфере экономики (финансов) и в сфере физической и иной безопасности.

Кроме того, определенную сложность в существовании бизнеса и его защите от рейдерских атак представляет собой «явление переоценки руководителем или иными исполнительными

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9991[01.11.2014 19:31:21]

2, 2012

органами бизнеса своих деловых качеств и уровня образования». Это массовое явление для

малого и среднего предпринимательства. С ростом государственной поддержки малого и среднего предпринимательства большое число людей желает получать прибыль от своего дела, не ведая даже о самых элементарных основах бизнес-процессов и рыночной экономики.

Все вышеизложенное может свидетельствовать как о существовании рейдерских исков и атак, так и зачастую об их полном отсутствии. В любом случае владельцам бизнеса надлежит уделять пристальное внимание подбору качественных кадров для обслуживания своей текущей хозяйственной и корпоративной деятельности.

_________________________

1Постановление ФАС Поволжского округа от 04.04.2011 по делу № А49-3694/2010.

2Определение Арбитражного суда Белгородской области от 07.02.2011 по делу № А08- 7464/2010-24.

3Решения Арбитражного суда Белгородской области от 14.07.2009 по делу № А08-2827/2009- 21, от 22.06.2009 по делу № А08-3321/2009-28.

4Определение Арбитражного суда Белгородской области от 04.09.2008 по делу № А08- 2752/08-21.

5Решение Арбитражного суда Белгородской области от 12.10.2011 по делу № А08-5396/2011.

6Решения Арбитражного суда Белгородской области от 15.12.2011 по делу № А08-6587/2011,

от 14.12.2011 по делу № А08-6589/2011, от 14.12.2011 по делу № А08-6561/2011, от 12.12.2011 по делу № А08-6588 /2011.

7Решение Арбитражного суда Белгородской области от 29.07.2011 по делу № А08-3432/2011.

8Определение Арбитражного суда Белгородской области от 17.11.2011 по делу № А085372/2011.

_________________________

ЮРИДИЧЕСКАЯ ФИРМА

Расходы на услуги представителя компании в суде не возместят, если он является ее работником

Александр Бычков

начальник юридического отдела ЗАО «ТГК "Салют"» zaotgksalut@rambler.ru

Почему компенсацию за услуги штатного юриста взыскать в суде не получится

Можно ли получить компенсацию расходов на оплату услуг специалистов, привлеченных к участию в судебном процессе

Как рассчитать сумму расходов на услуги штатного юриста

Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с проигравшей стороны (ст. 110 АПК РФ).

Цитата. «К судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде»

(ст. 106 АПК РФ).

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9991[01.11.2014 19:31:21]

2, 2012

Указанные расходы являются судебными издержками и возмещаются в особом порядке,

установленном процессуальным законодательством.

В соответствии с приведенными положениями арбитражно-процессуального законодательства РФ в истолковании, применяемом судами, компенсации подлежат только расходы на оплату услуг привлеченных специалистов на основании заключенных с ними гражданско-правовых договоров. Если же представителем в процессе выступает штатный юрист организации, работающий на основании трудового договора, то расходы на оплату его услуг компенсации не подлежат.

Для наглядной иллюстрации указанного подхода рассмотрим отдельные решения арбитражных судов различных инстанций.

Суды округов не рассматривают вознаграждение штатного юриста в качестве расходов на представителя

Большинство арбитражных судов кассационной инстанции при разрешении вопроса о возмещении расходов на услуги представителя полагают, что стоимость работы штатного юриста к подобным компенсируемым расходам не относится. Замечу, что такая позиция сформировалась во многих округах довольно давно.

ФАС Восточно-Сибирского округа. В одном из давних постановлений суд указал, что законом не предусмотрено возмещение расходов по оплате юридических услуг представителю, состоящему

в штате организации, действующему в рамках своих должностных полномочий1.

ФАС Северо-Западного округа. Отказывая во взыскании расходов на оплату услуг штатного юриста, судьи отметили следующее. Представителем юридического лица в арбитражном суде может быть его руководитель, штатный сотрудник либо адвокат (ч. 5 ст. 59 АПК РФ). Руководитель и лица, состоящие в штате, выполняют представительские функции в силу трудовых отношений с организацией. При этом расходы, понесенные такими лицами, подлежат возмещению, если они соответствуют критерию, установленному в статье 106 АПК РФ, то есть связаны с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Между тем суд указал, что отношения представителя и организации – стороны по делу не являются гражданско-правовыми и основаны на трудовом договоре (хотя в данном трудовом договоре была оговорка о выплате вознаграждения в зависимости от «суммы выгоды», получаемой организацией при вступлении в законную силу принятого в ее пользу судебного акта). В связи с этим расходы организации на оплату труда штатного юриста не могут быть

признаны судебными издержками2.

ФАС Северо-Кавказского округа. В постановлениях судьи указывают, что по смыслу статьи 106 и части 2 статьи 110 АПК РФ возмещение расходов на оплату услуг представителя возможно, если представитель организации, в пользу которой принят судебный акт, не состоит в штате

этого юридического лица3.

Стоит отметить, что в одном из дел арбитражный суд отклонил довод истца, что представление и защита его интересов не охватывались должностными обязанностями его юриста. Судьи указали, что, по данным сайта Арбитражного суда Ростовской области, зарегистрировано более 70 дел с участием истца, по которым представителем в большинстве случаев являлось привлеченное и в рассматриваемом деле лицо. Действующее же арбитражно-процессуальное законодательство РФ возможность взыскания с проигравшей стороны расходов на оплату услуг

штатного юриста не предусматривает4.

ФАС Северо-Западного округа. Суд согласился с доводом налоговой инспекции, что в состав судебных издержек, которые могут быть возмещены за счет проигравшей стороны, не входят расходы на оплату услуг штатного юриста. При этом арбитражный суд руководствовался положениями пункта 11 информационного письма Президиума ВАС РФ от 05.12.2007 № 121 «Обзор судебной практики по вопросам, связанным с распределением между сторонами судебных расходов на оплату услуг адвокатов и иных лиц, выступающих в качестве представителей в арбитражных судах» (далее – Информационное письмо № 121).

Физическое лицо, которое оказывало истцу юридические услуги по гражданско-правовому договору, одновременно состояло в штате истца. Истец представил трудовой договор с указанным лицом и его должностную инструкцию, из которой следовало, что функций судебного представительства оно для истца не выполняет. Окружной суд отклонил представленные документы, поскольку они не были предметом исследования в судах первой и

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9991[01.11.2014 19:31:21]