Лекция 7 (27.11.19)

Мы с вами закончили, если идти по программе, очередную тему и переходим теперь к следующему вопросу: коллизионное регулирование уступки требования и суброгации.

Тема 5. Коллизионное регулирование уступки требования и суброгации

I. Статут уступки требования

У нас есть цедент (он же первоначальный кредитор), который заключает договор (и мы считаем, что возникло основное обязательство) – договор займа – с должником. Представим, что стороны выбрали российское право для этого договора. Дальше представим, что цедент уступает права требования из этого договора займа цессионарию, то есть новому кредитору. Как мы будем решать коллизионную проблему дальше?

Во-первых, мы должны обратить внимание, что тот договор цессии, который заключает цедент и цессионарий, это гражданско-правовой договор и мы должны идти по общей логике определения применимого права. Это значит, что, во-первых, цедент и цессионарий могут выбрать применимое право по соглашению между собой. Если они этого не сделают, то мы применим общий подход, основанный на теории характерного исполнения. Кто у нас будет характерное исполнение осуществлять? Очевидно цедент, потому что у него будет неденежное исполнение, он будет передавать право требования. Если это купля-продажа имущественного права, значит цессионарий будет платить за это вознаграждение.

Но дальше у нас возникает проблема, связанная с тем, что существует еще и должник. Мы знаем, что по общему правилу (как в российском гражданском праве, так и в большинстве иностранных правовых систем), для уступки требования не нужно согласие должника. Уступка может произойти без согласия должника и момент, когда должник будет уведомлен об уступке, он не влияет на то, когда требования переходят от цедента к цессионарию.

Дальше мы знаем, что забота об интересах должника – это важная штука. Если мы посмотрим на правила о цессии в первой части нашего ГК, то мы увидим, что очень много норм в Главе 24 нацелены на защиту интересов должника. Значительная часть правил о цессии предназначены как раз для того, чтобы в результате цессии, которая происходит без согласия должника, правовое положение должника не ухудшалось. Отсюда возникает следующая проблема: если те аспекты цессии, которые мы обсуждали, будут затрагивать интересы должника. Можем ли мы заставить должника руководствовать тем правом, которые выберут между собой цедент и цессионарий? Предположим, они выбрали английское право для своего договора цессии. Ответ, мне кажется, очевиден. Мы уже неоднократно с этим вопросом сталкивались: можем ли мы «подписать» под применение выбранного сторонами права какое-то третье лицо, которое в этом выборе никак не участвовало?

Мы видим, что стандартный подход МЧП – это сказать о том, что нет, «без меня нельзя меня женить», перефразируя известную русскую поговорку. И вот отсюда появляется первая сложность коллизионного регулирования цессии, что помимо констатации того, что в данном случае английское право регулирует внутренние отношения между цедентом и цессионарием, нам приходится выделять отдельно те вопросы, которые затрагивают интересы должника. И для этих вопросов формулировать другой коллизионный подход.

Именно это мы видим в ст. 1216 ГК, если обратиться к законодательному тексту.

Статья 1216. Право, подлежащее применению к уступке требования 1. Право, подлежащее применению к соглашению между первоначальным и новым кредиторами об уступке требования, определяется в соответствии с правилами настоящего Кодекса о праве, подлежащем применению к договору. 2. Допустимость уступки требования, отношения между новым кредитором и должником, условия, при которых это требование может быть предъявлено к должнику новым кредитором, вопрос о надлежащем исполнении обязательства должником определяются по праву, подлежащему применению к требованию, являющемуся предметом уступки.

П. 1 ст. 1216 ГК как раз говорит о том, что в отношениях между цедентом и цессионарием применимое право определяется в соответствии с общими правилами о договорном статуте. То есть в первом пункте это чисто отсылочная норма к ст. 1210-1214 ГК.

А п. 2 ст. 1216 ГК для нас важен, потому что здесь перечисляются вопросы, где затрагиваются интересы должника. А что это за вопросы? Это вопросы о допустимости уступки требования, очень важные на практике вопросы: а вообще могло ли право требования перейти от цедента к цессионарию? Мы знаем, что разные правовые системы по-разному решают вопрос о том, ломает ли договорный запрет уступки цессию или не ломает? Даже в нашем российском праве первоначально был один подход в Главе 24 ГК, а теперь, после реформы гражданского законодательства – другой.

Всякие есть другие случаи, когда, как мы знаем, вообще недопустима уступка и переход права требования. Этот вопрос затрагивает интересы должника, потому что должник может быть заинтересован в том, кто окажется кредитором в соответствующем обязательстве.

Дальше здесь перечисляются отношения между новым кредитором и должником. Дальше – условия, при которых требование может быть предъявлено к должнику новым кредитором. Вопрос о надлежащем исполнении обязательства должником. Помните, есть важное правило, что если должника не уведомили об уступке, то его исполнение в пользу цедента будет считаться надлежащим.

И вот здесь уже используется иное коллизионное решение и говорится о том, что все вот такого рода вопросы, затрагивающие интересы должника, решаются уже не по тому праву, которое указано в первом пункте, а применимым будет то право, которое регулирует требования, являющиеся предметом уступки. Естественно, что в описываемой ситуации право, применимое к требованию, являющемуся предметом уступки – это российское право, которое регулирует договор займа. Тот договор, из которого истекает уступаемое требование. То есть видите, получается такое расщепление права, потому что в рамках единых отношений, связанных с цессией, получается, что какие-то вопросы мы регулируем одним правом, указанным в договоре цессии. А какие-то вопросы мы вычленяем и говорим о том, что эти вопросы регулируются правом по основному договору.

Студент: а вот если у нас стороны не выбрали право, то по принципу характерного исполнения мы по цеденту определяем. А как мы тогда будем определять право, которое регулирует предмет уступки. Тоже по цеденту?

Асосков: почему? Вот у нас договор займа, он заключен ранее, у него изначально было какое-то применимое право. Точно также либо выбранное сторонами, либо, если оно не выбрано, то тоже будет по характерному исполнению. Другое дело, что в 99 процентах случаев на практике уступаются денежные требования. Возможна, конечно, уступка и неденежных требований, но она не так часто встречается, как уступка денежных. Понятно, что денежное требование той стороны, которая осуществляет денежное исполнение. То есть в роли цедента будет выступать либо займодавец, либо продавец, либо исполнитель.

Вот здесь, когда мы применяем теорию характерного исполнения, это будет, как правило, цедент. Но это не на сто процентов всегда так, потому что когда уступается неденежное требование, то, наоборот, может быть право должника, если покупатель уступает требование, связанное с получением товара.

Студент: а можно сказать, что уступалось полностью?

Асосков: я не уверен, что я до конца понимаю вопрос. Можете сказать как угодно, главное, чтобы вы понимали логику. Для меня логика несколько другая: там, где затрагиваются интересы должника, нужно выбирать право, выбранное с участием должника. То, которое регулирует договор с должником. Там, где интересы должника не затрагиваются и это касается сугубо отношений между цедентом и цессионарием, они сами выбирают для своего договора цессии все, что захотят.

Именно в таком ключе выписано Постановление Пленума № 24, оно заходит на объяснение логики ст. 1216 ГК именно через интересы должника. Собственно, во всем мире это делается именно так.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 N 24 "О применении норм международного частного права судами Российской Федерации" 43. Коллизионное регулирование цессии (уступки требования) в статье 1216 ГК РФ учитывает интересы должника, не участвовавшего в заключении договора, на основании которого производится уступка. Ввиду этого право, подлежащее применению к договору, на основании которого производится уступка, регулирует отношения между первоначальным и новым кредиторами. При этом право, подлежащее применению к требованию, являющемуся предметом уступки, регулирует допустимость уступки требования, отношения между новым кредитором и должником, условия, при которых это требование может быть предъявлено к должнику новым кредитором, а также вопрос о надлежащем исполнении обязательства должником (пункт 2 статьи 1216 ГК РФ). Кроме того, на основании права, подлежащего применению к требованию, являющемуся предметом уступки, решаются вопросы, связанные с переходом права требования от первоначального кредитора к новому (в том числе о переходе имущественного права от цедента к определенному цессионарию, о конкуренции нескольких цессионариев в отношении одного имущественного права).

Видите, затравка именно такая, что мы учитываем интересы должника.