- •Сравнительное корпоративное право е.А. Суханов введение
- •Глава 1. Понятие корпорации и корпоративного права
- •§ 1. Сущность юридического лица
- •1. Юридическое лицо как "корпоративный щит"
- •2. Юридическое лицо как персонифицированное имущество
- •3. Юридическое лицо (корпорация) в американском праве и попытки его "экономизации"
- •§ 2. Понятие корпорации
- •1. Корпоративные и унитарные юридические лица
- •2. Корпорации и юридические общности
- •3. Корпорации в российском праве
- •§ 3. Понятие и предмет корпоративного права
- •1. Предмет и юридическая природа корпоративного права
- •2. Корпоративные и договорные отношения
- •§ 4. Основные источники корпоративного права
- •1. Законодательство о корпорациях в континентальных европейских правовых системах
- •2. Англо-американское законодательство о корпорациях
- •3. Российское законодательство о корпорациях
- •Глава 2. Виды корпораций
- •§ 1. Коммерческие корпорации в европейском континентальном праве
- •1. Хозяйственные (торговые) товарищества
- •2. Общества с ограниченной ответственностью
- •3. Акционерные общества
- •4. Производственные кооперативы
- •5. Коммерческие корпорации по праву Евросоюза
- •§ 2. Новые разновидности коммерческих корпораций в европейском континентальном праве
- •1. Корпорации на основе коммандиты
- •2. "Предпринимательское общество" в Германии
- •3. "Инвестиционное общество" в Швейцарии
- •4. "Упрощенное акционерное общество" во Франции
- •§ 3. Корпорации и партнерства в англо-американском праве
- •1. Публичные и частные корпорации
- •2. Партнерства
- •3. Иные виды корпораций в англо-американском праве
- •§ 4. Коммерческие корпорации в российском праве
- •1. Общества с ограниченной ответственностью
- •2. Акционерные общества
- •3. Производственные кооперативы
- •4. Хозяйственные партнерства
- •5. Крестьянские (фермерские) хозяйства
- •§ 5. Некоммерческие корпорации
- •1. Некоммерческие корпорации в континентальном европейском праве
- •2. Некоммерческие корпорации в российском праве
- •Глава 3. Уставный (твердый) капитал корпорации и ответственность перед кредиторами
- •§ 1. Понятие и значение уставного капитала корпорации
- •1. Понятие уставного капитала корпорации
- •2. Функции уставного капитала корпорации
- •3. Минимальный уставный капитал и твердый капитал корпорации
- •§ 2. Ограничения "распределения имущества" корпораций в англо-американском праве
- •1. Защита кредиторов корпораций в американском праве
- •2. "Последующий контроль" за имущественным состоянием корпорации
- •§ 3. Уставный капитал компаний в праве Евросоюза
- •1. Вторая директива ес и предложения об отказе от "системы твердого капитала"
- •2. Предложения о модернизации "системы твердого капитала" и позиция ес
- •§ 4. Проблема уставного капитала хозяйственных обществ в российском праве
- •1. Уставный капитал хозяйственных обществ
- •По действующему законодательству
- •2. Предложения об отмене минимального уставного капитала и их оценка
- •§ 5. Личная ответственность участников корпорации по ее долгам
- •1. Случаи "проникающей ответственности"
- •В корпоративном праве
- •2. Обоснование и условия "проникающей ответственности"
- •3. "Прокалывание корпоративной маски" в американском и английском корпоративном праве
- •4. "Проникающая ответственность" в российском корпоративном праве
- •Глава 4. Правовые формы управления корпорацией
- •§ 1. Основные правовые модели управления корпорацией
- •1. Основные положения об управлении хозяйственными обществами
- •2. Системы управления корпорациями в зарубежном праве
- •3. Проблемы корпоративного управления в российском праве
- •§ 2. Корпоративные соглашения
- •1. Понятие и значение корпоративного соглашения
- •2. Корпоративные соглашения в зарубежном праве
- •3. Корпоративные соглашения в российском гражданском праве
- •4. Соглашение об управлении хозяйственным партнерством
- •§ 3. Концерны и холдинги
- •1. Понятие и виды концернов в европейском континентальном праве
- •2. Понятие холдинга в зарубежном праве
- •3. Приобретение контроля над корпорацией в американском праве
- •4. Материнские и дочерние хозяйственные общества и проблема аффилированных лиц в российском праве
- •Глава 5. Корпорации как юридические лица публичного права
- •§ 1. Гражданско-правовой статус юридических лиц публичного права
- •1. Понятие и сущность юридического лица публичного права
- •2. Виды юридических лиц публичного права
- •§ 2. Гражданско-правовой статус объединений государственных юридических лиц в российском праве
- •1. Особенности гражданско-правового статуса государства
- •И его юридических лиц
- •2. Государственные корпорации (публично-правовые компании)
- •3. Иные объединения государственных юридических лиц
- •Указ президента российской федерации от 18 июля 2008 г. N 1108 о совершенствовании гражданского кодекса
- •Концепция развития законодательства о юридических лицах
- •Раздел I. Общие положения Подраздел 1. Соотношение гражданского кодекса и отдельных законов о юридических лицах
- •1. Состояние действующего законодательства.
- •2. Оценка действующего законодательства.
- •3. Предложения по совершенствованию действующего законодательства.
- •Подраздел 2. Общие положения гражданского кодекса о юридических лицах
- •1. Состояние действующего законодательства.
- •2. Оценка действующего законодательства и предложения по его совершенствованию.
- •Подраздел 3. Регистрация юридических лиц
- •1. Состояние и оценка действующего законодательства.
- •2. Предложения по совершенствованию действующего законодательства.
- •Подраздел 4. Законодательство о реорганизации юридических лиц
- •1. Состояние и оценка действующего законодательства.
- •2. Предложения по совершенствованию действующего законодательства.
- •Подраздел 5. Законодательство о ликвидации юридических лиц
- •1. Действующее законодательство и его оценка.
- •2. Предложения по совершенствованию законодательства.
- •Раздел II. Законодательство об отдельных видах юридических лиц Подраздел 6. Законодательство о хозяйственных обществах
- •§ 1. Законодательство о статусе и видах
- •Хозяйственных обществ
- •1. Состояние действующего законодательства.
- •2. Оценка действующего законодательства.
- •3. Предложения по совершенствованию действующего законодательства.
- •§ 2. Законодательство об уставном капитале хозяйственных обществ
- •1. Состояние и оценка действующего законодательства.
- •2. Предложения по совершенствованию действующего законодательства
- •§ 3. Законодательство о соглашениях между участниками хозяйственных обществ
- •1. Состояние и оценка действующего законодательства.
- •2. Предложения по совершенствованию действующего законодательства.
- •Подраздел 7. Законодательство об отдельных видах коммерческих организаций
- •§ 1. Законодательство о кооперативах
- •1. Состояние и оценка действующего законодательства.
- •2. Предложения по совершенствованию действующего законодательства.
- •§ 2. Законодательство об унитарных предприятиях
- •1. Состояние и оценка действующего законодательства.
- •2. Предложения по совершенствованию действующего законодательства.
- •Подраздел 8. Законодательство о некоммерческих организациях
- •§ 1. Законодательство о видах (организационно-правовых формах) некоммерческих организаций
- •1. Состояние и оценка действующего законодательства.
- •2. Предложения по совершенствованию действующего законодательства.
- •§ 2. Законодательство об учреждениях
- •1. Состояние и оценка действующего законодательства.
- •2. Предложения по совершенствованию действующего законодательства.
- •§ 3. Законодательство об объединениях лиц
- •1. Состояние и оценка действующего законодательства.
- •2. Предложения по совершенствованию действующего законодательства.
- •§ 4. Законодательство о государственных корпорациях
- •1. Состояние действующего законодательства.
- •2. Оценка действующего законодательства.
- •3. Предложения по совершению действующего законодательства.
- •§ 5. Юридические лица, созданные публично-правовыми образованиями
- •1. Состояние действующего законодательства и его оценка.
- •2. Предложения по совершенствованию действующего законодательства.
- •2. Регистрация юридических лиц
- •3. Реорганизация и ликвидация юридических лиц
- •4. Законодательство о хозяйственных обществах
- •4.1. Статус и виды хозяйственных обществ.
- •4.2. Уставный капитал хозяйственных обществ.
- •5. Законодательство о кооперативах
- •6. Законодательство об унитарных предприятиях
- •7. Законодательство о некоммерческих организациях
- •7.1. Виды некоммерческих организаций.
- •7.2. Учреждения.
- •7.3. Государственные корпорации.
- •1. Общие положения о некоммерческих
- •2. Потребительский кооператив
- •3. Общественные организации
- •4. Ассоциации и союзы
- •1. Фонды
- •2. Учреждения
- •3. Религиозные организации
- •Алфавитно-предметный указатель
4. Законодательство о хозяйственных обществах
4.1. Статус и виды хозяйственных обществ.
4.1.1. Совершенствование законодательства о хозяйственных обществах должно осуществляться, во-первых, путем сокращения множественности законов, устанавливающих особенности гражданско-правового статуса отдельных разновидностей хозяйственных обществ (что позволит минимизировать противоречия в правовом регулировании), во-вторых - путем максимальной детализации содержащихся в них правовых норм.
4.1.2. Основным источником правового регулирования отношений, возникающих в рамках хозяйственных обществ, должен оставаться ГК. В перспективе все нормы права, определяющие гражданско-правовой статус хозяйственных обществ, можно было бы включить в ГК. Опыт включения положений о хозяйственных обществах в единый кодифицированный акт существует во Франции, Швейцарии, Нидерландах. Сходное решение планировалось и в проекте Гражданского уложения Российской империи.
В любом случае именно ГК должен закреплять все основные критерии, характеризующие виды хозяйственных обществ, что позволит избежать принятия законов, устанавливающих особенности правового статуса новых, нередко сомнительных модификаций хозяйственных обществ (например, акционерных обществ работников).
4.1.3. На нынешнем этапе совершенствования законодательства о хозяйственных обществах целесообразно принять единый закон о хозяйственных обществах. В пользу такого подхода говорит наличие множества общих норм, которые с незначительными изъятиями можно применить ко всем видам хозяйственных обществ.
4.1.4. Целесообразно оставить в гражданском законодательстве два основных вида хозяйственных обществ: акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Нет достаточных оснований для сохранения обществ с дополнительной ответственностью (статья 95 ГК), не получивших практического распространения. Сходный подход получил отражение в Рекомендательном акте "Об обществах с ограниченной ответственностью", утвержденном Межпарламентской Ассамблеей Содружества Независимых Государств 2 ноября 1996 г., и в Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 г., одобренной Правительством Российской Федерации 18 мая 2006 г.
Целесообразно также отказаться от использования в ГК понятий "преобладающее общество" и "зависимое общество" как не оправдавших себя на практике и не несущих особой смысловой нагрузки.
4.1.5. Вместе с тем в ГК и в Федеральном законе "Об акционерных обществах" необходимо закрепить особенности функционирования публичных акционерных обществ (известных немецкому, английскому и американскому корпоративному законодательству), которыми признаются акционерные общества с момента государственной регистрации проспекта их акций, подлежащих размещению среди неограниченного круга лиц по открытой подписке. Такие особенности фрагментарно предусмотрены лишь Федеральным законом "О рынке ценных бумаг", тогда как они прежде всего должны быть установлены в ГК и в Федеральном законе "Об акционерных обществах".
Эти особенности публичных акционерных обществ должны заключаться, в частности: 1) в повышенных требованиях к минимальной величине уставного капитала; 2) в обязательном вхождении в состав совета директоров независимых директоров; 3) в публичном ведении таким обществом своих дел, проявляющемся в раскрытии информации о его деятельности (целесообразно закрепить в законе критерии раскрытия информации, содержащиеся в Первой директиве ЕС о публикации 1968 г.); 4) в наличии специализированного регистратора, ведущего реестр акционеров и выполняющего функции счетной комиссии на общих собраниях акционеров.
4.1.6. Акционерные общества, не имеющие публичного статуса, не должны превращаться в общества с ограниченной ответственностью, что фактически происходит с закрытыми акционерными обществами. В этой связи представляется недопустимым ограничение обращения акций таких обществ, в том числе и посредством закрепления за их участниками преимущественных прав приобретения акций, отчуждаемых третьим лицам (пункт 2 статьи 97 ГК). В связи с этим следует отказаться от искусственного выделения типов акционерных обществ (открытые и закрытые).
4.1.7. Положения ГК об основных и дочерних обществах нуждаются в совершенствовании. Основания ответственности материнской компании по долгам дочерней должны быть унифицированы во всех законодательных актах и ориентированы на формулировку пункта 2 статьи 105 ГК. Такая ответственность по общему правилу должна наступать при отсутствии вины, лишь при банкротстве - при наличии любой формы вины в деятельности материнской компании. Представляется также, что указанная ответственность должна наступать во всех случаях, когда она вызвана исполнением дочерней компанией решений материнской компании.
4.1.8. Законодательные нормы о "компаниях одного лица" необходимо дополнить правилами о субсидиарной ответственности их учредителя (участника) по долгам (сделкам) таких юридических лиц при недостаточности у последних имущества, если хозяйственное общество совершало такие сделки во исполнение воли (указаний) своего единственного учредителя (участника).
4.1.9. Следует закрепить более четкую структуру органов акционерного общества с ясным разделением функций управления и контроля. В этих целях необходимо отказаться от терминологической путаницы в названии контрольного органа. Он должен именоваться наблюдательным советом, а не советом директоров (наблюдательным советом). Для разделения данных функций необходимо также установить запрет совмещения должностей в наблюдательном совете и правлении акционерного общества.
4.1.10. На внутренние (корпоративные) отношения, складывающиеся между хозяйственными обществами, лицами, входящими в состав исполнительных органов, и участниками, также целесообразно распространить принципы, лежащие в основе правил статьи 105 ГК об ответственности основных (материнских) компаний по долгам дочерних. В роли материнских компаний в таких ситуациях будут выступать лица, определившие волю общества на совершение соответствующей сделки (лица, входящие в состав исполнительных органов, акционер или иной участник с заведомо контрольным пакетом акций (долей) и т.п.).
4.1.11. Представляется целесообразным установить в ГК общие правила о возможности заключения участниками хозяйственных обществ взаимных соглашений, известных многим зарубежным правопорядкам в качестве соглашений акционеров <1>. Их предметом могут служить: согласованное голосование участников по каким-либо вопросам, в том числе по кандидатурам в органы управления корпорации; право или обязанность продажи или выкупа одним участником долей другого участника либо преимущественное право их покупки; запрет на передачу акций (долей) третьим лицам; обязанность передавать другим участникам соглашения дивиденды или иные выплаты, полученные в связи с правом участия в корпорации.
--------------------------------
<1> В настоящее время они уже предусмотрены п. 3 ст. 8 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ), а также п. 4 ст. 3 Модельных законодательных положений для государств - участников СНГ о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг.
Вместе с тем указанные соглашения не могут менять корпоративную структуру, порядок принятия корпоративных решений и иные корпоративные правила, устанавливаемые в расчете на третьих лиц, не являющихся участниками соглашения акционеров. Их условия не могут противоречить законодательным, в том числе антимонопольным, запретам, природе отношений или публичным интересам, а также служить основанием для признания недействительными решений органов хозяйственного общества.