семинар 6, тема 13

Галкина Анастасия Сергеевна

Юридический факультет МГУ, 301 группа

Дата семинара: 30 ноября 2018

Семинар 6. Тема 13. Человек как объект и субъект естественнонаучного познания: этическое и правовое регулирование биоэтических ситуаций (часть 1)

Задание 5. Проанализируйте законодательные инициативы запрета суррогатного материнства

в РФ.

Репродуктивные технологии часто становятся предметом нападок хотя бы по той причине, что они затрагивают самое фундаментальное: жизнь человека. Естественно, сюда же подключаются и различные правовые моменты, поскольку право регулирует большинство общественных отношений в социуме.

Депутат от Владимирской области Антон Беляков предлагает «запретить использование суррогатного материнства до того, пока в России не будет выработан новый комплексный подход к этому социальному институту». Основными тезисами депутата являются следующие:

• Ввиду того, что отношения в контексте суррогатного материнства между конкретными субъектами регулируются гражданско-правовыми договорами, отсутствует гарантия исполнения строгого выполнения сторонами своих прав и обязанностей.

• Белякова беспокоит так называемый «репродуктивный туризм» и тот факт, что иностранные пары прибегают к услугам российских суррогатных матерей

• Он также указывает на формирование особой связи между матерью и ребенком на пренатальной стадии, прерывание которой якобы влечёт неблагоприятные последствия для ребенка

Необходимым представляется рассмотреть приведенные тезисы. Итак, оценим «отсутствующие гарантии строгого выполнения сторонами своих прав и обязанностей». Беляков утверждает, что проблема здесь в том, что якобы характер гражданско-правовых отношений не позволяет сторонам иметь соответствующие гарантии. Если идти от большого к малому, то первый вопрос звучит следующим образом: если рассматривать подобные отношения не гражданско-правовые, то какие они? Публичные, подразумевающие императивность? Представляется, что невозможно урегулировать всю тонкость взаимоотношений между суррогатной матерью и лицами, которые к ней обращаются, путем издания одного или даже нескольких публичных нормативных правовых актов и подзаконных актов, изданных в их исполнение. В таком случае неизбежно будет нагромождение бесполезных, абстрактных норм, наличие огромного количества пробелов в регулировании, спорный характер ответственности и роли государства в данных отношениях. Поэтому кажется, что именно сфера гражданского права как частного права является наиболее подходящей в данном контексте. Перейдём далее, к правам и обязанностям. Здесь стоит расставить все точки над «и», сформулировав нормативную правовую базу, применимую к отношениям суррогатного материнства. В РФ к суррогатному материнству могут применены нормы следующих актов:

• ФЗ от 21.11.2011 г. N 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»¹

• Семейный кодекс РФ от 29.12.1995 N 223-ФЗ²

• ФЗ от 15.11.1997 г. N 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния»³

• Гражданский кодекс РФ⁴ (согласно ст. 4 СК РФ нормы гражданского права применяются в субсидиарном порядке к семейным правоотношениям⁵)

Данные акты устанавливают базовые понятия, а также основные правила взаимоотношений сторон в контексте суррогатного материнства. Так, ч. 9 ст. 55 ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в РФ» приводит основное определение суррогатного материнства: «вынашивание и рождение ребенка по договору, заключаемому между суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям». Уже из этого определения мы видим субъектный состав лиц, которые вправе впоследствии заключать подобный договор. Это, можно сказать, первая императивная гарантия для сторон. В следующей же части этой же статьи приводятся императивные требования к суррогатной матери: 1) возраст от 20 до 35 лет, 2) наличие не менее одного здорового собственного ребенка, 3) наличие медицинского заключения об удовлетворительном состоянии здоровья, 4) наличие письменного информированного добровольного согласия на медицинское вмешательство, 5) письменное согласие супруга при наличии такового. Также существуют особые требования к психическому и соматическому здоровью будущей суррогатной матери⁶. Это как минимум вторая гарантия. Далее, о регистрации родившегося ребенка: СК РФ и ФЗ «Об актах гражданского состояния» указывают на получение согласия суррогатной матери для записи потенциальных родителей, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания (п. 4 ст. 51 СК РФ, п. 5 ст. 16 указанного закона). Для регистрации ребенка (детей), рождённого суррогатной матерью, родители должны предоставить в органы ЗАГС следующие документы:

• медицинское свидетельство о рождении;

• согласие суррогатной матери;

• справку из клиники ЭКО о том, кто является биологическими родителями ребёнка.

И это только императивные нормы! Сам по себе договор – закон для двоих. В договоре могут быть установлены основные условия, регулирующие его исполнение (п. 4 ст. 421 ГК РФ). В том числе, представляется, что именно стороны должны урегулировать все свои права и обязанности, которые они сочтут существенными для заключения договора. Так, необходимо урегулировать следующие особенности исполнения договора:

1. последствия рождения мёртвого ребенка

2. последствия рождения ребенка с патологией

3. последствия рождение нескольких детей⁷

Важно помнить, что стороны облекают в форму договора свою волю. И именно в воле и, главное, в силах сторон урегулировать все эти последствия. Даже если одна сторона заявит о необходимости включения данных условий, они должны будут быть согласованы, потому что данные условия являются инициативными и признаются существенными для заключения договора (В соотвествии со статьей 432 ГК РФ договор считается заключенным, «если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора»). В противном случае договор будет считаться незаключенным. К слову, ровно также можно поступить и с согласием суррогатной матери: как минимум, если она уже облекла свою волю в форму подписания информированного согласия. Тогда можно сказать, что если суррогатная мать выполнила уже какие-либо действия по договору, то она не может требовать его расторжения (например, если захочет оставить ребенка себе). Если беременность, вынашивание и рождение ребенка – то, как исполняется договор, то вполне применим принцип эстоппеля, закрепеленный в п. 3 ст. 432: «Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности». Более того, на крайний случай, если стороны не урегулировали данные последствия в самом договоре (что представляется логичным и самым простым выходом), некоторые ответы на вопросы регистрации детей даёт соответствующее Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 N 16 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел, связанных с установлением происхождения детей», п. 31 устанавливает, что «отказ суррогатной матери предоставить согласие на регистрацию потенциальных родителей в качестве законных родителей ребенка может быть преодолен по суду, который в случае рассмотрения такого спора должен в обязательном порядке изучить договор суррогатного материнства (при его наличии) и его условия, установить, являются ли истцы генетическими родителями ребенка, по каким причинам суррогатная мать не дала указанного выше согласия». Существует даже судебная практика по данным вопросам: большинство решений признают отказы в регистрации таких детей необоснованными, более того, подтверждают ещё раз, что не существует никаких ограничений в отношении суррогатного материнства и для одиноких людей⁸. Это последний вид гарантий для сторон. Как можно видеть, утверждения депутата о том, что якобы исполнение прав и обязанностей по такому гражданско-правовому договору достаточно шатко – необоснованно.

Утверждение о «репродуктивном туризме» здесь кажется самым странным. Первая мысль после прочтения данного утверждения: «в чём проблема?». Да, суррогатное материнство в России гораздо дешевле, чем за рубежом. Да, многие матери соглашаются на заключение подобных договоров. Какое-либо ограничение права женщины в данной сфере будет влечь нарушение её прав на конституционном уровне. Даже если такое ограничение установить, то приведет это лишь к тому, что либо будет развита подпольная медицина и иные «серые» методы суррогатного материнства, либо женщины попросту будут уезжать из страны.

Последний аргумент – про нарушение некоей психофизической связи. Представляется, что данные исследования не получили пока научного подтверждения, а потому не могут быть положены в основу аргументации⁹.

Какую же правовую природу имеет данный договор? представляется, что рассмотрение данного вопроса стоит начать с базовых положений о свободе договора, закрепленных в ст. 421 ГК и Постановлении Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 «О свободе договора и ее пределах». В чём она выражается?

1. Это свобода в заключении договора и отсутствие принуждения к вступлению в договорные отношения, за исключением случаев, когда обязанность заключать договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. (п. 1 ст. 421 ГК).

2. Свободе определения характера заключаемого договора. Стороны свободны в заключении любых договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных законом или иными правовыми актами. Таким образом, стороны могут в необходимых случаях самостоятельно создавать любые модели договоров, не противоречащие действующему законодательству. Среди таких договоров можно назвать смешанные и непоименованные договоры.

3. Свобода договора проявляется в свободе определения его условий (содержания) заключаемого ими договора, в том числе и построенного по указанной в законодательстве модели. (п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421 ГК). Единственное требование к сторонам состоит и в этом случае в том, чтобы избранное таким образом условие не противоречило закону или иным правовым актам. В частности, усмотрение сторон не может иметь место, если содержание условия предписано законом или иными правовыми актами¹⁰.

Представляется, что данный договор является непоименованным, хотя иногда указывается на его приближенность к договору об оказании услуг. В таких утверждениях необходимо быть очень аккуратным, поскольку «услуги» - это сам процесс оказания услуг¹¹. Если очень долго развивать мысль о существе договора суррогатного материнства, то можно дойти до того, что это вообще выполнение работ, где для нас важен результат (биологические родители хотят здорового, живого ребенка). Но здесь, как представляется, стоит остановиться, потому что так мы переносим предмет с действий суррогатной матери на самого ребенка, делая его предметом договора. В таком контексте, стоит быть честными, вспоминается статья Уголовного кодекса – торговля людьми.

Стороны данного договора уже закреплены императивно в публичном законодательстве. Срок договора – представляется, что должен быть регламентирован и конкретизирован в самом договоре, однако должен включать в себя как период вынашивания ребенка, его рождения, так и восстановительный период. Также должны быть оговорены расходы сторон по оплате медицинских и иных услуг (если стороны прибегают к негосударственной медицине). Цену нельзя назвать существенным условием данного договора (иначе бы это сближало его с розничной куплей-продажей), поскольку он может быть как возмездным, так и безвозмездным. Более того, цена будет являться определимым условием договора, поскольку к ней в субсидиарном порядке могут быть применены диспозитивные нормы об установлении соразмерной цены договора по ст. 424 ГК.

Подытоживая, можно сказать, что существующих норм гражданского законодательства и иных нормативных правовых актов достаточно для того, чтобы разумные стороны в соответствии с принципом добросовестности сами могли регламентировать свои права и обязанности по данному договору и определять судьбу ребенка. Нет никаких причин тем более «упразднять» данный институт «до лучших времен»: это как минимум приведет к потере уже достигнутого в его регулировании.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ:

1. Библиография

1. Брызгалина Е. В. Концепции современного естествознания. М.: Проспект, 2012. Переиздание – 2012, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018 гг.

2. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: договоры о выполнении работ и оказании услуг. Книга 3. М., 2001.

3. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. Книга 1. М., 1997.

4. Мухаметжанова Р.И. Особенности правового регулирования суррогатного материнства России // Вестник Совета молодых ученых и специалистов Челябинской области №1 (4). – 2014. – С. 59-67.

5. Малютина А. В. О правовой природе договора суррогатного материнства. 2012. Всероссийский журнал научных публикаций. № 1 (11). С. 46—48.

6. Толчинская Л. В. Влияние отношения матери к ребенку в перинатальном периоде развития на социально-психологическую адаптацию в ранней юности // Известия РГПУ им. А.И. Герцена. 2011. №129.

7. Борисова Т.Е. Договор суррогатного материнства: актуальные вопросы теории, законодательства и практики // «Российская юстиция», 2009, N 4.

2. Нормативные правовые акты:

1. «Семейный кодекс Российской Федерации» от 29.12.1995 N 223-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс»

2. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 26.01.1996 N 14-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс»

3. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 21.10.1994 N 51-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс»

4. Федеральный закон от 21.11.2011 N 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс»

5. ФЗ от 15.11.1997 г. N 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния»

3. Судебная практика:

1. Бабушкинский районный суд г. Москвы, решение от 04 августа 2010 г. по гражданскому делу № 2-2745/10, судья Мартыненко А. А.

2. Калининский районный суд г. С.-Петербурга, решение от 05 августа 2009 г. по гражданскому делу № 2-4104, судья Корчагина А. Ю.

3. Смольнинский районный суд г. С.-Петербурга, решение от 04 марта 2011 г. по гражданскому делу № 2-1601/11, судья Матусяк Т. П.

1 ФЗ от 21.11.2011 г. N 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 28.11.2018)

2 Семейный кодекс РФ от 29.12.1995 N 223-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 28.11.2018)

3 ФЗ от 15.11.1997 г. N 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния» // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 28.11.2018)

4 Гражданский кодекс Российской федерации, часть 1 от 21.10.1994, часть 2 от 22.12.1995, с изменениями и дополнениями // СПС «КонсультантПлюс»

5 Статья 4 Семейного кодекса Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 28.11.2018)

6 чч. 9, 10 статьи 55 Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» от 21.11.2011 N 323-ФЗ // СПС «Консультант плюс»

7 Малютина А. В. О правовой природе договора суррогатного материнства. 2012. Всероссийский журнал научных публикаций. № 1 (11). С. 46—48.

8 См. к примеру: Бабушкинский районный суд г. Москвы, решение от 04 августа 2010 г. по гражданскому делу № 2-2745/10, судья Мартыненко А. А., Калининский районный суд г. С.-Петербурга, решение от 05 августа 2009 г. по гражданскому делу № 2-4104, судья Корчагина А. Ю., Смольнинский районный суд г. С.-Петербурга, решение от 04 марта 2011 г. по гражданскому делу № 2-1601/11, судья Матусяк Т. П.

9 Мухаметжанова Р.И. Особенности правового регулирования суррогатного материнства России // Вестник Совета молодых ученых и специалистов Челябинской области №1 (4). – 2014. – С. 59-67.

10 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. Книга 1. М., 1997.

11 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: договоры о выполнении работ и оказании услуг. Книга 3. М., 2001.