1. Юридическая

Конституция – главный источник права страны, лежащий в основе всей системы правового регулирования общественных отношений. Все остальные законы и подзаконные акты должны соответствовать или во всяком случае не противоречить конституции.

Характеристика конституции как высшего закона представляется более предпочтительной, чем как основного закона, так как термин «основной закон» в ряде стран имеет иное значение и обозначает определенную категорию законов, находящихся в иерархии источников права ниже конституции. Конституция есть основа всего правопорядка в государстве.\

2. Политическая

Конституция определяет устройство государства, его отношения с отдельными людьми и их группами, с обществом в целом, служит правовой основой политической системы общества.

Все политические силы – партии, движения и др. – взаимодействуют между собой, конкурируют, борются, используют государственную власть на основе правил, определенных в конституции

3. Идеологическая.

Конституция как наиболее авторитетный закон обращается к признанным в обществе ценностям (права человека, собственность, демократия, семья, иногда вера в Бога и др.). Эти ценности подтверждаются в текущем законодательстве, в судебной практике, в деятельности органов конституционного контроля.

4. Учредительная функция.

Согласно этой функции конституция, которая появляется в результате существенных изменений в общественной жизни, становится политической и правовой основой для его дальнейшего развития. Таким образом, Конституция либо закрепляет уже существующие человеческие деяния или создаёт предпосылки для создания новых общественных отношений, созревших в обществе, но не возникнувших из-за отсутствия для них правовой базы, которая и учреждается с принятием Конституции. Также учредительные начала проявляются по отношению к политической (общественной) системе государства в целом к конкретным государственно-правовым институтам, существующим в данной стране.

5. Организаторская функция

Не только закрепляет достигнутые результаты, но в то же время ставит перед обществом и государством новые задачи. Также она увеличивает политическую активность, направляет государственные органы и общественные объединения, всех граждан на осуществление деятельности в духе и рамках нового основного закона.

6. Внешнеполитическая функция

Обращена не только к политической жизни, но одновременно является фундаментом внешнеполитической деятельности государства.

№ 8 Содержание и форма конституции

Содержание конституции – круг общественных отношений, урегулированный ее нормами. На содержание оказывают влияние факторы объективного (ход исторического развития страны) и субъективного (научные концепции, мнения гос. Деятелей) характера.

Социальное содержание конституции— это конкретизация ее социальной сущности. Конституции Японии и Индии одинаковы по своей социальной сущности — это конституции капиталистического общества, но конкретные социальные силы в этих странах, определяющие их развитие, неодинаковы (в первом случае — крупная буржуазия, во втором — национальная буржуазия).

Иногда дается иная классификация зарубежных конституций по социальному содержанию:

Либеральные

Этатические

Смешанные, этатически-либеральные.

Эта классификация в какой-то мере смыкается с предыдущей: конституции демократических стран — либеральные, тота-литарных — этатические, характеризующиеся гипертрофированной ролью государства. В условиях переходных периодов нередки этатически-либеральные конституции.

Правовое, юридическое содержание конституции — это тот юридически значимый материал, из которого она состоит. Это нормы, закрепляющие основы общественного строя (формы собственности, организацию управления экономикой, например плановое или рыночное хозяйство, партийную систему и др.), государственного строя (форму правления форму устройства государства и др.), основные права граждан (право собственности, право на труд, на свободу слова, и др.). Наряду с принципиальными положениями конституция содержит нормы, в которых эти положения детализированы (например, о парламентских процедурах, о некоторых полномочиях местного самоуправления). Правовое содержание конституции неодинаково в монархии Бельгии (она регулирует многие отношения, связанные с троном) и республике Франции, в демократической Японии и тоталитарной КНДР.

Классификация по содержанию и характеру конституций

Она многообразна и отражает различные признаки определяемого конституцией строя.

По оформляемому политическому режиму конституции делятся на

• Демократические

• авторитарные, а среди последних выделяются еще тоталитарные.

Демократические конституции гарантируют широкий круг прав и свобод, допускают свободное образование и деятельность политических партий, предусматривают выборность учреждений власти и т. д.

Авторитарные конституции ограничивают или запрещают деятельность политических партий либо устанавливают господство одной партии, открывают широкие возможности для ликвидации или существенного ограничения вынужденно провозглашаемых прав и свобод, сокращают полномочия представительных органов.

Для авторитарных, а особенно тоталитарных конституций характерна повышенная по сравнению с демократическими идеологическая насыщенность вплоть до признания приверженности одной определенной идеологии (коммунизма, ислама и т. п.). В авторитарных конституциях подчас провозглашаются иные принципы организации государственной власти, чем в демократических, например создание государственных органов на корпоративной основе.

По форме правления, определяемой в конституциях, их можно в зависимости от порядка замещения должности главы государства разделить на

• Монархические

• республиканские

По устанавливаемой форме политико-территориального устройства

• федеративные

• унитарные.

В федеративных государствах действуют конституции федеральные, или национальные, и обычно также конституции субъектов федерации (штатов, земель, провинций и т. п.).

Форма конституций

Это способ организации и выражения конституционных норм.

Прежде всего форма конституции определяется тем, что конституция, как отмечалось, может состоять из одного или нескольких нормативных актов. В последнем случае общим для актов, составляющих конституцию, является то, что все они в равной мере обладают высшей юридической силой.

Примеры:

Единым и единственным конституционным актом являются в соответствующей стране, например, Конституция Испании, Политическая конституция Мексиканских Соединенных Штатов 1917 года. Применительно к Мексике надо при этом иметь в виду, что в силу ее федеративного устройства конституции там имеются также у субъектов федерации – штатов, но на федеральном уровне указанный выше конституционный акт – единый и единственный.

Конституция Швеции состоит из четырех нормативных актов:

• Формы правления 1974 года, в которой урегулированы основы государственного строя, основные свободы и права и система государственных органов

• Акта о престолонаследии 1810 года

• Акта о свободе печати 1974 года

• Основного закона о свободе высказываний 1991 года.

Содержание последних трех актов ясно из их названий; нельзя не отметить в данной связи того значения, которое законодатель придал свободе печати и свободе слова, подняв регулирующие эти свободы административно- и процессуально-правовые нормы на конституционный уровень.

Кодифицированные и некодифицированные конституции

• Если конституция есть единый писаный акт, регулирующий все основные вопросы конституционного характера, то ее можно определить как кодифицированную.

• Если те же вопросы регулируются несколькими писаными актами, то мы имеем дело с некодифицированной конституцией.

Кодифицированные конституции в зависимости от степени кодификации можно подразделить на

• Развернутые

• Неразвернутые.

Примеры развернутых конституций дают греческая, португальская, неразвернутых – действующая французская, не говоря уже об американской.

Кодифицированные конституции нередко содержат нормы, которые в других странах включены в текущее или органическое законодательство.

Конституции смешанного типа.

Частично они писаные и включают парламентские законы и судебные решения, являющиеся обязательными прецедентами. Частично же состоят из обычаев и доктринальных толкований.

Например, конституция Великобритании включает законы (статуты), как, например, Акт о Парламенте 1911 года, Акт о Палате общин (управление делами) 1978 года, далее судебные прецеденты (так называемое общее право), но также обычаи, именуемые конституционными соглашениями, в которых содержатся конвенционные нормы. Британская конституция эволюционирует в направлении постепенной замены обычаев и судебных прецедентов законами, принимаемыми Парламентом.

Неписанные конституции

Бывают и неписаные конституции, вообще незафиксированные в документах, но они существуют обычно временно – после революций, переворотов и т. п., как, например, было в Румынии в первые месяцы после декабрьского восстания 1989 года. В это время, как правило, сохраняют свое действие прежние акты текущего законодательства, если не противоречат сущности и целям нового режима.

Структура конституций

В данном случае речь идет об актах, имеющих кодифицированный характер, то есть, как правило, единых и единственных – охватывающих в одном документе все нормы высшей юридической силы (не считая решений конституционных судов).

Эта структура, за редким исключением, имеет стандартизированный вид:

• преамбула (введение)

• основнаю часть (основное содержание)

• заключительные, переходные и дополнительные положения

• изредка также приложения.

Преамбула

• В преамбуле обычно излагаются цели конституции

• характеризуются исторические условия ее издания

• иногда провозглашаются права и свободы или руководящие начала государственной политики.

• важна в политическом и идеологическом плане.

Нормативная природа и юр сила преамбул

Положения преамбул правовыми нормами не являются.

НО: имеют нормативное значение для толкования и применения остальных положений конституции, то есть преамбулы указывают направления, в которых должны толковаться остальные конституционные положения.

Исключение:

В тех случаях, когда преамбулы содержат провозглашаемые права и свободы (как, например, преамбула французской Конституции 1946 г., продолжающая действовать), они могут иметь то же юридическое значение, что и нормы основной части конституции.

Основная часть

• В нее входят нормы о правах и свободах,

• об основах общественного строя

• о системе и статусе государственных органов

• о государственной символике

• о порядке изменения конституции.

Порядок расположения норм о государственных органах

Нормы о статусе государственных органов обычно помещаются в соответствии с принципом разделения властей: чаще всего сперва идут нормы о парламенте, затем о главе государства и правительстве, далее следуют нормы о судебной власти и наконец об организации власти на местах.

Но нередко встречается иной порядок: сначала – глава государства, а в конце – орган конституционной юстиции (например, в Конституции Испании).

Иногда порядок расположения норм об органах государственной власти может указывать на превалирующее значение одних органов по отношению к другим. Например, в Конституции Франции на первом месте стоят нормы о Президенте Республики, затем о Правительстве и лишь потом о Парламенте. Данное размещение разделов указывает на действительное положение соответствующих органов в системе государственной власти.

Заключительные положения

• устанавливается порядок вступления конституции в силу

• определяются сроки образования вновь учреждаемых органов власти, сроки издания органического и иного законодательства, к которому имеются отсылки в конституции

• могут находиться разъясняющие положения

• содержаться нормы о толковании конституции

• содержатся статьи, значение которых весьма велико и которые в существенной мере определяют новый государственный строй. Так, ст. XII и XIII заключительных положений Конституции Италии запрещают восстановление в какой бы то ни было форме распущенной фашистской партии, а также отстраняют членов и потомков Савойской династии от участия в политической жизни.

Заключительные положения чаще всего помещаются в конституциях в одном разделе с переходными и отменительными положениями. Иногда, если это не урегулировано в основной части, сюда включаются нормы о порядке изменения конституции или о государственных символах.

Переходные положения

• определяют сроки вступления в действие отдельных конституционных норм, которые не могут быть реализованы сразу

• порядок и сроки замены прежних конституционных институтов новыми.

Представляют собой неотъемлемую часть конституции и очень важны для правоприменителя (особенно суда), потому что указывают, с какого времени подлежит применению та или иная конституционная норма.

Подчас в переходных положениях устанавливаются сроки для издания законов, к которым отсылает конституция, либо вообще для приведения законодательства в соответствие с конституцией.

Дополнительные положения

Обычно оформляются иначе, чем основная часть, и содержат толковательные нормы, отдельные исключения из общих правил, установленных конституцией, регулирование отдельных частных вопросов.

Приложения

Подчас имеют важное юридическое значение. Например, в первом приложении к Конституции Индии приводится перечень штатов и союзных территорий, в седьмом – содержится распределение компетенции между Союзом и штатами.

Писаные некодифицированные конституции

Не имеют какой-либо системы изложения материала, и трудно обнаружить логику в их строении.

Так, четыре акта, составляющие конституцию Швеции, регулируют лишь вопросы, указанные в их названиях, тогда как многие вопросы конституционного характера (например, организация местной власти) не получили в них своего регулирования.

№9 Конституция в правовой системе (юридические свойства конституции). Реализация конституции.

Юридические свойства – это характеристики конституции как документа действующего права, отличающее ее от других источников права.

Конституция - юридический документ, и главными её свойствами являются юридические. Они раскрывают природу самой конституции и определяют место конституции в правовой системе страны.

1. Конституция как основной закон - главный источник национального права, ядро всей правовой системы, юридическая база текущего законодательства. Она различными способами воздействует не развитие правовой системы, устанавливает правовую компетенцию государственных органов. В ней определены главные цели и объекты правового регулирования.

2. Верховенство конституции означает, что она возглавляет всю правовую систему страны, актов, занимающих более высокое положение, чем конституция не существует

2.Устанавливает официально признанную классификацию нормативных актов и их иерархию.

3. Высшая юридическая сила конституции. Все иные законы и подзаконные акты не могут противоречить конституционным нормам.

4. Является юридической базой современного законодательства -определяет общие начала правового регулирования

5. Как правило, имеет прямое действие - норма _____конституции непосредственно применяются в регулировании различных процессов.

6. Стабильность конституции означает, что конституция, в силу особой важности, является устойчивой, не подвергающейся частым изменениям. Это обеспечивается особым порядком внесения в неё изменений: гибкие конституции, жёсткие, особо жёсткие и смешанные

Юридические свойства конституции позволяют устанавливать и поддерживать режим конституционной законности, т.е. такое состояние правовой системы и правопорядка, при котором обеспечивается соблюдение конституции всеми гос органами, должностными лицами, гражданами, их объединениями, а принимаемые в государстве нормативные акты и совершаемые правоприменительные действия не противоречат конституции. Особым юр свойством конституции является ее над нормативность. Данное свойство связано с тем, что содержание сформулированных в ней принципов шире текста соответствующей нормы, что дает возможность развивать конституционные положения прежде всего в порядке их официального толкования.

Реализация конституции – это система средств и приемов, обеспечивающих практическое действие основного закона. Выделяются 2 формы реализации конституции: соблюдение и применение. Применение конституции может осуществляться как непосредственно (прямое де-е) так и опосредованно. Прямое действие конституции означает, что субъекты могут вступать в конституционно правовые отношения на основании правила, сформулированного в основном законе, а суды должны принимать иски по поводу нарушения норм конституции. Вместе с тем общее регулирование, характерное для конституционных норм, предполагает их конкретизацию в текущем законодательстве и выработку механизма для их эффективной реализации. Поэтому не менее важен и опосредованный способ применения конституционных норм.

№10 Правовая охрана конституции. Институты конституционного контроля и надзора

Правовая охрана конституции – это совокупность юридических и организационных средств, обеспечивающих соблюдение режима конституционной законности.

Субъектами охраны конституции могут выступать различные государственные органы, которые используют предоставленные им полномочия для обеспечения соблюдения, недопущения нарушения конституции и восстановления конституционного правопорядка.

В узком смысле охрана конституции мыслится как деятельность по установлению и устранению противоречий конституции законов и иных нормативных актов. Специальными органами , обеспечивающими охрану конституции, ее верховенство и высшую юридическую силу, являются органы конституционного контроля и надзора, принимающие различные по правовым последствиям решения.

Чаще всего под контролем понимают такую систему отношений между органами публичной власти, при которой контролирующий орган может отменять акты подконтрольного органа.

Надзор же при этом понимании – это такая система отношений, при которой надзорный орган может лишь обратить внимание поднадзорного органа на его ошибку и, самое большее, может приостановить действие его акта, но отменять или исправлять акт должен сам поднадзорный орган.

!!! Есть, однако, и другое понимание соотношения между этими двумя терминами.

При этом понимании контроль есть проверка деятельности подконтрольного органа, проводимая контролирующим органом либо выборочно по собственной инициативе, либо по какому-то сигналу, а надзор – постоянное наблюдение за деятельностью поднадзорного органа.

Для обоснования конституционного контроля использовались три основных теории.

А) Органическая теория

Исходила из того, что поскольку конституция – акт учредительной власти, то акты органов, предусмотренных конституцией и обладающих властью, нижестоящей по отношению к учредительной, не должны противоречить акту учредительной власти.

Б) Институциональная теория

Исходит из того, что конституция устанавливает «правила игры» для органов власти, ни один из которых не должен посягать на полномочия другого, а для федеративных государств особенно важно соблюдение разграничения сфер компетенции центра и субъектов федерации.

В) Естественно-правовая теория, или теория общественного договора, считает, что конституция устанавливает правила для управляющих и управляемых, прежде всего гарантии прав человека и гражданина, и конституционный контроль призван следить за их соблюдением.

Естественно, что конституционный контроль возможен только там, где действует писаное право, в том числе писаные конституции, положения которых обладают более высокой юридической силой по сравнению с любыми другими национальными и местными правоположениями.

При тоталитарных режимах устанавливается порой политико-идеалогический конституционный контроль. В настоящее время в ряде мусульманских стран существует процедура, похожая на институт конституционного контроля – проверка соответствия законов принципам ислама. Такой институт был предусмотрен Дополнением 1907 года к Конституции Ирана.Стабильность и высокий авторитет конституции как основного закона обеспечивается не только жестким порядком ее изменения и наивысшей среди национальных правовых актов юридической силой, но и особой формой правовой защиты, в качестве которой выступает конституционный контроль.

В большинстве зарубежных стран осуществление такого контроля возлагается на судебные органы.

Во многих учебных пособиях и монографиях по конституционному праву зарубежных стран признается, что родоначальником судебного конституционного контроля является США.

Маршалл Vs Мэрберри. Судья Маршалл пришел к выводу, что раздел 13 Закона 1789 г. противоречит ст. 3 Конституции США, после чего объявил этот раздел недействительным и не подлежащим принудительному применению через суд. Это было первое дело, в результате которого судебная инстанция, в данном случае — высшая инстанция, признала закон неконституционным.

С середины ХIХ в. конституционный контроль активно применялся Верховным судом США. Второй страной, которая стала применять конституционный надзор по типу американского, была Швейцария (1847 г.).

Объекты конституционного контроля

А) Конституционность законов.

• Наряду с этим может проверяться конституционность и иных парламентских актов, в частности регламентов.

• Проверка обыкновенных законов на непротиворечие органическим входит в этом случае в понятие конституционного контроля. Ех., такую проверку производит французский Конституционный совет на основании собственного решения.

• В то же время законы, принятые путем референдума, проверке на конституционность обычно не подлежат, поскольку представляют собой непосредственное проявление народного суверенитета. Но если для принятия или изменения конституции путем референдума требуется особое большинство (например, абсолютное), то законы, принятые референдумом при отсутствии такого требования, должны бы подлежать проверке на конституционность.

• На соответствие конституции должны проверяться внутригосударственные договоры, о чем конституции и законодательство также обычно молчат.

Б) Конституционность подзаконных актов.

• Проверка конституционности и законности актов исполнительной власти, актов самоуправления, равно как и проверка соблюдения их внутренней иерархии, вытекающей из конституционных положений. Возможна проверка конституционности частно-правовых актов (например, договоров, завещаний и др.), которыми могут нарушаться конституционные принципы – равноправие религий, запрещение расовой дискриминации и т. д., равно как и судебных решений.

• Предметом проверки в отдельных странах служит также конституционность актов исполнительной власти и их должностных лиц.

• Так, согласно части второй ст. 105 Конституции Литовской Республики 1992 года, Конституционный суд проверяет конституционность любых актов Президента Республики и Правительства Республики.

В) Проверка соответствия национальных законов международным договорам также может охватываться конституционным контролем.

Нередко проверяются подготовленные проекты международных договоров или подписанные международные договоры до их вступления в силу (см., например, п. 4 ч. 1 ст. 149 Конституции Болгарии).

Однако сложнее обстоит дело в случае, когда имеются расхождения между действующим международным договором и конституцией. Некоторые конституции содержат нормы, направленные на недопущение таких расхождений. Например, ст. 95 Испанской конституции гласит:

«1. Заключение международного договора, который содержит положения, противоречащие Конституции, потребует предварительного конституционного пересмотра.

Но как быть, если, например, выявилось расхождение между вновь принятой конституцией и ранее заключенным международным договором или если в результате хотя бы даже частичной конституционной реформы ряд ранее заключенных международных договоров перестал ей соответствовать? В этом случае подлежит применению

международный договор до тех пор, пока расхождение не будет устранено либо путем изменения в соответствии с международным правом международного договора, либо путем внесения соответствующего изменения в конституцию.

Представляется весьма важным вопрос о соответствии конституции других ее норм, включаемых в текст позже, то есть в результате изменения основного закона. Возможен ли в таком случае конституционный контроль? Ответ может быть положительным только для случая, когда в конституции содержатся так называемые н ад ко нс ти ту ци он ны е н ор мы, то есть нормы, не подлежащие пересмотру.

Вопрос о надконституционности, иногда называемой сверхконституционностью, в зарубежной юридической литературе был выдвинут совсем недавно. Этот институт имеет несколько значений, в том числе и названное выше.

Н ад ко нс ти ту ци он но ст ью(н ад по зи ти вн ос ть ю) обладают также некоторые общепризнанные принципы, содержащиеся практически во все конституциях современного мира (норму о запрещении обратной силы закона, нормы о неприкосновенности личности, жилища, тайне переписки и др, такие принципы признаются существующими в конкретной демократической стране независимо от того, записаны они в ее конституции или нет) Они получили свое закрепление в международных договорах о правах человека –Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах 1966 года, Международном пакте о гражданских и политических правах 1966 года, в Европе –Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 года, в Америке –Американская конвенция о правах человека 1969 года.

К числу надконституционных можно отнести нормы, содержащиеся в самой конституции, изменение или отмена которых ею запрещены

Применительно к институту надконституционности можно высказать следующие два соображения.

Во-первых, в данном случае резко возрастает роль органов конституционного контроля, которые получают возможность отменять конституционные нормы.

Во-вторых, при существовании таких норм в конституции создается парадоксальная ситуация, при которой запрещается реализовывать народу свой суверенитет ни непосредственно, ни через его представителей в результате волеизъявления более ранних поколений этого народа, принявших решение за своих потомков. А если они сочтут необходимым заменить республику монархией? Ведь существуют монархии, которые много демократичнее иных республик. В то же время суверенитет народа не может быть безграничным –права человека во всяком случае выше любого суверенитета. Недопустимо изменять конституцию таким образом, чтобы отрицать или умалять их.

Г Д ей ст ви я д ол жн ос ты х л иц Обычно это относится к высшим должностным лицам государства–президентам, членам правительств, верховным, а порой вообще всем судьям и др. Установление несоответствия должно по идее влечь соответствующее наказание, обычно лишение должности в порядке импичмента или иной подобной процедуры.

Д Со зд ан иеид ея те ль но ст ь п ол ит ич ес ки х о бщ ес тв ен ны х о бъ ед ин ен ий, прежде всего политических партий. (в Польше в юрисдикции Конституц трибунала).

В ид ы к он ст ит уц ио нн ог о к он тр ол я

Они могут классифицироваться по различным основаниям.

По времени осуществления

•П ре дв ар ит ел ьн ый •П ос ле ду ющ ий При предварительном контроле акт проверяется до его вступления в силу (закон –до санкционирования и промульгации, но уже после принятия парламентом).

Последующий контроль распространяется в принципе на действующие, по крайней мере официально опубликованные, акты.

По месту осуществления

•В ну тр ен ни й

•В не шн ий Внутренний контроль проводится самим органом, который издает акт, внешний –иным органом, например главой государства, к которому на подпись или для промульгации поступил принятый парламентом закон.

Внутренний контроль, как правило, –предварительный, хотя есть примеры и последующего внутреннего контроля (ниже в п. 4 настоящего параграфа мы покажем это на примере Кубы). Нередко такой контроль носит консультативный характер и не исключает внешнего контроля. Внешний контроль в большинстве случаев –последующий, однако может быть и предварительным. Например, все законопроекты французского Правительства, вносимые на рассмотрение Парламента, в обязательном порядке предварительно рассматриваются в Государственном совете –высшем органе административной юстиции, одновременно выполняющем функции юридического советника Правительства. «Законопроекты обсуждаются в Совете министров по получении заключения Государственного совета и вносятся в бюро одной из палат», –гласит первое предложение части второй ст. 39 Конституции.

С точки зрения правовых последствий

•К он су ль та ти вн ый •П ос та но вл яю щи й

Решение в порядке консультативного контроля обладает моральной, а не юридической силой –юридически оно никого не обязывает и не связывает. Напротив, решение, принимаемое в порядке постановляющего контроля, обязательно, даже общеобязательно: если оно объявляет акт соответствующим конституции, никакие претензии к нему в этом плане больше не принимаются; если же акт объявлен неконституционным, то теряет юридическую силу либо, реже, возвращается на рассмотрение издавшего органа. Чаще всего под конституционным контролем понимается именно постановляющий контроль.

По обязательности проведения

•О бя за те ль ны й

•Ф ак ул ьт ат ив ны й

В первом случае акт обязательно подвергается конституционному контролю, обычно предварительному. Так, во Франции Конституционный совет обязательно проверяет на соответствие Конституции органических законов и регламентов палат Парламента до их вступления в силу. Факультативный контроль осуществляется только в случае заявленной инициативы управомоченного субъекта. Наиболее часто конституционный контроль бывает факультативным: проводится по требованию управомоченного органа или должностного лица либо же индивида, у которого возникли сомнения в конституционности акта.

По форме

•А бс тр ак тн ый •К он кр ет ны й

Абстрактный контроль означает проверку конституционности акта или нормы вне связи с каким-либо делом. Предварительный контроль может быть только абстрактным (но не наоборот).

Конкретный же контроль осуществляется только в связи с каким-то, чаще всего судебным, делом, при разрешении которого подлежат применению определенные норма или акт, оспариваемые с точки зрения конституционности. Он, стало быть, –всегда последующий. Абстрактный контроль имеет, на наш взгляд, определенные преимущества перед конкретным: позволяет шире взглянуть на проблему соотношения оспариваемого акта с конституцией, обеспечивает единство и непротиворечивость контроля и в конечном счете лучше отвечает идее разделения властей. Правда, конкретный контроль создает лучшие возможности для более или менее оперативной защиты прав человека.

По объему

•П ол ны й

•Ч ас ти чн ый Полный контроль охватывает всю систему общественных отношений, урегулированных конституцией. Частичный же контроль распространяется лишь на определенные их сферы, например на права человека и гражданина, на федеративные отношения и т.д.

По содержаниюк

•Ф ор ма ль ны й

•М ат ер иа ль ны й

При формальном контроле проверяется соблюдение конституционных условий и требований, относящихся к изданию акта, то есть входило ли издание акта в компетенцию издавшего органа, соблюдены ли процедурные требования при этом, в надлежащей ли форме издан акт. Материальный же контроль имеет дело с содержанием акта и означает проверку соответствия этого содержания положениям конституции.

С точки зрения действия во времени (обратной силы)

•Первая форма –ex tunc –означает, что решение о признании неконституционности имеет обратную силу и норма или акт, объявленные неконституционными, считаются недействительными с самого начала: с момента их издания или с момента вступления в силу конституционной нормы, которой они стали противоречить. Отсюда следует, что должны быть восстановлены отношения, существовавшие до этого момента, возмещен ущерб, причиненный их изданием, и т.д. Это порождает большие сложности, а порой просто невозможно, особенно когда неконституционные норма или акт действовали длительное время.

•Чаще применяется вторая форма –ex nunc, –означающая, что решение о неконституционности действительно только на будущее, а все прежние последствия действия неконституционной нормы или неконституционного акта остаются в силе. Конституция Румынии в ч. 2 ст. 145 прямо устанавливает: «Решения Конституционного Суда являются обязательными и имеют силу только на будущее» (предложение первое).

О рг ан ы к он ст ит уц ио нн ог о к он тр ол я

В зависимости от конституционных решений такими органами могут быть:

–г ла ваг ос уд ар ст ва п ар ла ме нт п ра ви те ль ст во с уд ы о бщ ейю ри сд ик ци и, а дм ин ис тр ат ив ны е с уд ы, которые осуществляют конституционный контроль либо специально наряду с другими своими функциями, либо (чаще всего) в ходе осуществления других своих функций; и ме ну ет сяе щеп ол ит ич ес ки м! (на время для решения задач –нестабилен) - Швеция. Законодательный совет осуществляет консультативный контроль, а Правительство и Риксдаг –постановляющий, который, естественно, носит политический характер, хотя и слабо выраженный.

–с пе ци ал из ир ов ан ны е о рг ан ы к он ст ит уц ио нн ог о к он тр ол я, которые бывают либо судебными (например, конституционная юстиция во многих европейских странах), либо квазисудебными органами (например, Конституционный совет во Франции и ряде других стран, воспринявших французскую конституционную модель).

Ч ток ас ае тс я с уд еб но гок он ст ит уц ио нн ог о к он тр ол я, т о и зв ес тн ы д вее гоо сн ов ны е р аз но ви дн ос ти у сл ов нон аз ыв ае мы е а ме ри ка нс ко й ие вр оп ей ск ой

1)А ме ри ка нс ка я с ис те маисторически _____возникла раньше. При этой системе конституционность законов и других актов проверяют суды общей юрисдикции при рассмотрении конкретных дел (конкретный последующий контроль).

Если суд признает закон неконституционным и дело затем доходит до верховного суда, решение последнего по вопросу о конституционности закона обязательно для всех судов. Закон, признанный верховным судом неконституционным, формально продолжает действовать, но ни один суд применять его не станет. Неконституционный закон, таким образом, лишается судебной защиты, то есть, формально действуя, по существу утрачивает юридическую силу. А это значит, что администрация, которая вправе его применять, делать этого не будет, ибо это бесполезно: административное решение может быть обжаловано в суд, для которого, как мы отметили, закон как бы уже не существует. Парламент в таких случаях, как правило, подобный закон вскоре отменяет.

Если в США, Аргентине, Японии, Норвегии конституционность закона вправе проверять любой суд, то в некоторых странах (например, в Австралии, Индии, на Мальте) это может делать только верховный суд после того, как дело поступит к нему, будучи рассмотрено нижестоящими судами, кои проверять конституционность законов не могут.

2)Е вр оп ей ск аяс ис те ма(К ел ьз енГ предполагает учреждение специальных судебных или квазисудебных органов конституционного контроля. Такими органами являются, например, Конституционный суд в Италии, Конституционный трибунал в Польше, Конституционный совет и частично Государственный совет во Франции, Высший конституционный суд в Египте, Федеральный конституционный суд в Германии. В последнее время европейская система проникла и в Латинскую Америку.

В федеративных государствах такие органы могут создаваться и субъектами федерации (германский Гессен 1946, Саксония)

При этом следует иметь в виду, что конституционные суды –федеральный и субъектов федерации –единой системы не образуют: между ними не существует никаких отношений инстанционности, каждый проверяет акты на соответствие только своей конституции.

Идея: раз конституция является основным, самым важным законом страны, из содержания которого вытекают другие законы, то для обеспечения его наибольшей стабильности нужна особая, отдельная система контроля.

Органы конституционной юстиции осуществляют абстрактный конституционный контроль, причем иногда в сочетании с конкретным. Признание ими закона неконституционным чаще всего прекращает всякое действие закона, означает по существу его отмену.

С пе ци ал из ир ов ан ны е с уд еб ны е о рг ан ы к он ст ит уц ио нн ог о к он тр ол я ч ас тоо бл ад аю т т ак жеи ны мип ол но мо чи ям и –реализуют конституционную ответственность высших должностных лиц государства, выступают в качестве избирательных судов, дают официальное толкование конституции и т. д. (Словакия)

В некоторых странах для осуществления части подобных полномочий с оз да ют сяс пе ци ал ьн ыео рг ан ы или эти полномочия частично возлагаются на иные органы. Франция: Конституционный Совет –констит законов, констит актов ИВ по превышении полномочий –Госуд совет (возглавляет систему административной юстиции), а для реализации ответственности высших должностных лиц государства - Высокий суд правосудия и Суд правосудия Республики, в Польше –Государственный трибунал.

Главное отличие к он ст ит уц ио нн ыхс ов ет ово т к он ст ит уц ио нн ыхс уд ов(т ри бу на ло в) заключается в том, что в советах обычно применяется не публичная процедура, а закрытая, основанная на письменном производстве. Соответственно они не рассматривают индивидуальных конституционных жалоб.

№1 С по со бы п ор яд окп ри ня ти я ии зм ен ен ияк он ст ит уц ии П ри ня ти е к он ст ит уц ий С по со бып ри ня ти я к он ст ит уц ий

•о кт ро ир ов ан ие(от франц. octroyer –жаловать, даровать), то есть дарование конституции односторонним актом главы государства (монарха)

Такие конституции в начале прошлого века часто именовались хартиями.

Примеры:

Х ар ти я 1814 г од а, к от ор уюЛ юд ов икXVIII п ре до ст ав илн а о сн ов е с об ст ве нн ойв ла ст и ф ра нц уз ск ом у н ар од у.

М ар ок ка нс ка я К он ст ит уц ия1911 г од а, я по нс ка я 1889 г од а, а би сс ин ск ая1937 г од а.

К он ст ит уц июК ня же ст ваМ он ак о 1962 г од а

Октроированный характер конституции внешне выражается в соответствующей формуле, обычно помещаемой в преамбуле и указывающей на источник происхождения конституционного акта.

После Второй мировой войны: октроированными стали называть конституции, дарованные метрополиями своим колониям при изменении формы колониального господства или при освобождении от него.

•Д ог ов ор ны й х ар ак те р к он ст ит уц ии

 Редко встречаются.

 Обычно это были договоры между монархом и выборным органом, выступающим как выразитель воли всего народа. Они свидетельствовали о таком соотношении политических сил, при котором монарх уже не был в состоянии даровать собственную конституцию.

П ри ме ры

•Конституционный акт Вюртемберга 1819 года. Конституция была подготовлена смешанной комиссией и одобрена выборным органом и Королем.

•Ряд английских писаных актов, принимавшихся Парламентом (Билль о правах 1689 г., Акт об управлении 1709 г.).

•Во время ВМВ: предоставление независимости Кипру было оформлено Цюрихско-лондонскими соглашениями 1959 года между Великобританией, Турцией и представителями греческой и турецкой общин острова. Конституция Кипра, принятая в 1960 году, предусмотрела, что ее основополагающие статьи, указанные в третьем приложении к Цюрихскому соглашению от 11 февраля 1959 г., не подлежат ни изменению, ни отмене.

•Н ар од ны е к он ст ит уц ии Возросшая роль народных масс в политической жизни привела к тому, что по порядку своего принятия большинство ныне действующих конституций являются н ар од ны ми, как их называли в XIX веке.

Источником такой конституции является избирательный корпус, который выбирает парламент или учредительное собрание либо непосредственно одобряет конституцию на референдуме.

 Чаще всего конституция вырабатывается у чр ед ит ел ьн ымс об ра ни ем или к он ст ит уа нт ой–выборным органом, который имеет главной или единственной целью создание конституции и иногда временно также выполняет задачи парламента. Обычно учредительное собрание распускается после выполнения своей задачи и поэтому может быть признано национальным представительством особого рода.

Учредительное собрание выступает в качестве учредительной власти, которая должна создать взамен прежнего совершенно новый или относительно новый по содержанию и структуре государственный строй.

Такие собрания созываются либо при отсутствии устойчивой государственной власти в переходные эпохи, либо после совершения революций, переворотов, либо для целей реформирования существующего государственного строя.

Деление учредительных собраний на

•суверенные –окончательно принимающие конституцию (французское Учредительное собрание 1848 г.)

•несуверенные –вырабатывающие лишь текст конституции, который затем утверждается иным способом, чаще всего референдумом (в той же Франции первое и второе Учредительные собрания 1946 )

Деление учредительных собраний на

•первоначальные

•институционализированные

Первые избираются гражданами как таковые, вторыми служат существующие представительные органы, если они имеют право полного пересмотра действующей конституции, то есть фактически замены ее на новую.

Учредительные собрания вырабатывали конституции во Франции, Италии, Югославии в 1945–1947 годах, в Португалии в 1975–1976 годах, в Болгарии и Румынии в 1990–1991 годах и во многих других странах.

Иногда конституция вырабатывается правительством с последующей передачей на утверждение парламента или избирательного корпуса.

 Р еф ер ен ду м

Референдум проводится для утверждения конституции, гласно разработанной и принятой парламентом или учредительным собранием, и другое –когда народу предлагается высказаться по проекту, подготовленному в недрах правительственных структур.

Референдумы по двум конституционным проектам во Французской Четвертой республике в 1946 году (первый проект избиратели отклонили), референдумами были утверждены выработанные учредительными собраниями или парламентами конституции Италии 1947 года, Португалии 1976 года, Испании 1978 года, Румынии 1991 года, Швейцарии 1999 года.

Если же на народное голосование выносится проект, подготовленный правительством помимо парламента, а подчас и вопреки ему, то конституционный референдум зачастую превращается в плебисцит, на котором голосуется по существу доверие правительству. Избиратели в таких условиях обычно подвергаются серьезному давлению и часто одобряют реакционные конституционные акты.

Примеры:

Например, Конституция Франции 1958 года одобрялась избирателями в условиях острого политического кризиса, Конституция Чили 1980 года –в условиях диктатуры генерала Аугусто Пиночета, конституции Германской Демократической Республики 1968 года, Народной Республики Болгарии 1971 года, Республики Куба 1976 года –в условиях тоталитарного режима, когда свобода выбора избирателей либо отсутствовала, либо была серьезно ограничена.

+ Некоторые конституции приняты п ар ла ме нт ам и, провозгласившими себя для этой цели учредительными собраниями (в Нидерландах 1983г., Бразилии 1988г.). Парламентами без переименования их в учредительные собрания приняты конституции Китая 1982 г., Грузии 1995 г., Украины 1996 г., Польши 1997 г.

В отдельных странах конституции приняты н адп ар ла ме нт ск им и о рг ан ам и, составной частью которых иногда были, а иногда и не были парламенты (например, Народным консультативным конгрессом в Индонезии в 1945 г.).

В некоторых странах конституции были приняты фактически в ое нн ым и в ла ст ям и, провозгласившими переход таким путем к гражданскому правлению. Военные советы в качестве последней инстанции утвердили принятые консультативными учредительными собраниями конституции, иногда внося в них существенные поправки (Турция в 1982 г., Нигерия в 1989 г.).

В отдельных странах социалистической ориентации, где революционно-демократические (единственные) партии осуществляли важные государственные функции, первые конституции непосредственно принимались их в ыс ши мио рг ан ам и —с ъе зд ам и (Конго в 1973 г.) или и сп ол ни те ль ны мик ом ит ет ам и п ар ти й (Ангола и Мозамбик в 1975 г.).

И зм ен ен иек он ст ит уц ий Вопрос о внесении изменений в конституцию решается вз ав ис им ос тио т п ре ду см от ре нн ог о е ю с по со бае е и зм ен ен ия.

Гибкие конституции:

П ут емп ри ня ти я о бы чн ог о з ак он а. Каждый последующий закон, содержащий конституционные нормы, изменяет либо замещает предыдущий или устанавливает положения, ранее не регулировавшиеся либо регулировавшиеся обычным правом. Принятие последующего закона производится в том же порядке, что и предыдущего.

Ех., так изменяются частично писаные конституции (Великобритания, Новая Зеландия, Израиль) либо определенные части писаных (Индия).

Гибкие конституции –это обычно неписаные или смешанные, как в Великобритании. Однако есть и писаные, кодифицированные конституции, которые не предусматривают особого порядка своего изменения. В качестве примеров можно упомянуть Статут Королевства 1848 года Короля Карла Альберта (Италия), Конституцию Монако 1911 года.

Жесткая конституция

Поправки вносятся в более сложном порядке по сравнению с изданием обычного закона. Жесткость конституций имеет целью обеспечить их стабильность, которая, в свою очередь, способствует укреплению их авторитета и относительному постоянству конституционного строя. Есть разные способы обеспечения жесткости конституций.

Делятся на:

 Жесткие

 О со бо же ст ки е.

Ж ес тк ие Условно к числу жестких можно отнести конституции, которые изменяются парламентом одного и того же созыва квалифицированным большинством в палате или палатах, и конституции, изменяемые повторным голосованием через определенный срок, но парламентом того же созыва.

Ех., германский Основной закон, изменяемый решением 2/3 голосов в каждой из обеих законодательных палат.

О со бо же ст ки е: Если требуется утверждение изменений на референдуме или голосование в парламенте следующего созыва, или утверждение поправок органами субъектов федерации, или применение каких-либо других процедур, ратифицирующих внесенные изменения (Япония 1947, Дания 1953, США, Франция, Ирландия)

Например, для изменения Конституции США необходимо, чтобы поправку одобрили 2/3 общего числа членов каждой палаты Конгресса и законодательные собрания в 3/4 (т. е. сегодня в 38) штатов.

Конституции смешанного типа:

Различные их части изменяются по-разному.

Например, для внесения поправок в бóльшую часть положений Конституции Республики Мальта 1974 года требуется абсолютное большинство голосов всех членов Палаты представителей (для принятия обычного закона достаточно простого большинства присутствующих и голосующих членов Палаты). Другая часть Конституции (например, о составе и порядке избрания Парламента, о Президенте Республики) может быть изменена лишь единогласным решением всех членов Палаты.

Отдельные же положения Конституции изменяются решением 2/3 всех членов Парламента с последующим утверждением на референдуме.

С по со быв не се ни я п оп ра во к

- И нк ор по ри ро ва ни е п оп ра во к

Наиболее распространенный способ и нк ор по ри ро ва ни я п оп ра во к в текст конституции –простая замена прежних положений вновь утвержденными либо исключение прежних положений, либо добавление новых (Италия, Германия и др.).

- П ри ба вл ен иен ов ыхп ол ож ен ийкд ей ст ву ющ ем у т ек ст у б езф ор ма ль но гои ск лю че ни я т ехн ор м, к от ор ыеп ер ес та лид ей ст во ва ть. США первыми.

Первый способ имеет то преимущество, что не требует от правоприменителя или другого лица сравнения прежних и новых норм для установления того, которые из них действуют в настоящий момент, а кроме того, обеспечивает легкую обозримость всего действующего нормативного материала.

Второй же способ позволяет всегда видеть все действовавшие ранее конституционные тексты, что может оказаться необходимым правоприменителю или другому заинтересованному лицу.

Пе ре см от рык он ст ит уц ийб ыв аю т

 п ол ны е

 ч ас ти чн ые

П ол ны й п ер ес мо трконституции возможен двумя путями.

Первый –это п ри ня ти е _______н ов ойк он ст ит уц иивс оо тв ет ст ви и сп ра ви ла ми п ре ду см от ре нн ым и п ре жн ейк он ст ит уц ие й . Новейший пример –принятие новой швейцарской Конституции в 1999году.

Второй же путь –п ри ня ти е н ов ойр ед ак ци и к он ст ит уц иип рис ох ра не ни и е е п ре жн ейд ат ы. Примерами могут служить пересмотр нидерландской Конституции 1815 года в 1983 году, новые редакции Конституции Венгерской Народной Республики 1949 года, принятые в 1972 и 1989–1990 годах

В то же время к вопросу о полном пересмотре конституции встречается и совершенно иной подход. Так, из текста ст. 195 ныне действующей редакции Бельгийской конституции 1831 года можно сделать вывод, что полный пересмотр этого акта невозможен.

Ч ас ти чн ыйп ер ес мо трозначает относительно небольшую по объему з ам ен у, и ск лю че ни е и лид оп ол не ни е т ек ст а к он ст ит уц ии н е з ат ра ги ва ющ иев се й с ов ок уп но ст и п ол ож ен ий к от ор ыео бр аз ую т е е к он це пт уа ль ну ю о сн ов у. Обычно при частичном пересмотре нумерация статей или параграфов сохраняется, даже если какие-то из них исключены или добавлены новые (то же относится и к частям статей или параграфов). Например, когда в 1993 году во французскую Конституцию был включен новый разд. X, урегулировавший уголовную ответственность членов Правительства, три его статьи получили номера соответственно 68-1, 68-2, 68-3, но нумерация последующих разделов была в связи с этим изменена.

На порядок изменения конституции нередко в ли яе т ф ор мап ол ит ик о-т ер ри то ри ал ьн ог о у ст ро йс тв а г ос уд ар ст ва

В федеративных государствах этот порядок по общему правилу более сложен, поскольку в нем в той или иной степени участвуют субъекты федерации или органы, выражающие интересы этих субъектов. То же иногда наблюдается и в унитарных государствах, где верхнему уровню местной власти предоставляются широкие права. Об этом свидетельствуют приведенные выше примеры США и Италии.

Э та пып ро це ду рыи зм ен ен ияк он ст ит уц ий 1. Субъекты права инициативы конституционного пересмотра –обычно те же, что и в нормальном законодательном процессе. Иногда к ним устанавливаются дополнительные требования. Конституция Греции, например, разрешает вносить предложение о конституционном пересмотре не менее чем 150 депутатам. Во Франции и Бельгии инициатива конституционного пересмотра принадлежит не только парламентариям, но и главе государства, действующему по предложению главы правительства

2. Процедура рассмотрения проекта конституционных поправок зачастую сложнее процедуры рассмотрения обычного законопроекта. Обычно предусматриваются повышенные требования к большинству голосов, необходимому для утверждения проекта (например, в Японии нужно согласие 2/3 общего числа членов каждой палаты Парламента), устанавливаются специальные сроки для рассмотрения проекта после его внесения и т. д.

Из значительного многообразия институтов н еп ос ре дс тв ен но й д ем ок ра ти и к пересмотру конституции имеют касательство главным образом два –народная инициатива и референдум. Первая предусматривается редко (Италия 50 тыс)

В большинстве стран в изменении конституции обязательно участвует глава государства. Обычно он промульгирует поправки. Иногда (например, в Италии) он не может вернуть законопроект в парламент для повторного обсуждения, но в Бельгии, Дании, Нидерландах может по совету правительства отказать в даче санкции на закон. Во Франции главе

государства принадлежит право инициативы пересмотра Конституции (юридически по предложению Премьер-министра), а также право выбора способа ратификации поправок, если они были предложены Правительством.

О гр ан ич ен иеи зм ен ен ий В большинстве конституций нет оговорок в отношении их пересмотра, однако в некоторых содержатся такие о гр ан ич ен иял иб о п о с ущ ес тв у, л иб о п о в ре ме нио су ще ст вл ен ия