• Это правовая деятельность субъектов, направленная на формирование правовой связи и конкретизации содержания будущего взаимодействия между сторонами путем установления прав и обязанностей этих субъектов

• Цель заключения – создание правовой связи – это промежуточная правовая цель.

• Конечная правовая цель – получение определенного блага

• В процессе заключения договора решаются следующие задачи:

  • Создание взаимных прав и обязанностей, направленных на достижение правовых целей субъектов

  • Планирование приобретения товаров и своих трат на определенный срок, ведь момент заключения и исполнения часто не совпадают. С помощью заключения договора организация упорядочивает свои расходы и доходы

  • Получение возможности детального ознакомления с особенностями производственного и технологического процесса своего контрагента

  • Осуществление сотрудничества между контрагентами

  • Моделирование и проигрывание потенциальных конфликтов

• Принцип свободы договора (ст.1, 421 ГК РФ)– право сторон самим определять заключать или нет договора, определять вид договора, его условия, выбирать контрагента. Принцип свободы договора имеет ограничения, установленные законом, вводимые с целью защиты слабой стороны или публичного интереса

• Есть ограничения свободы договора –

  • нельзя заключать договор комиссии, агентирования, смешанных договоров с элементами комиссии между поставщиком и торговой сетью;

  • запрет на включение в договор отдельных, указанных в законе условий (установлен максимальный размер платы за полку; нельзя включать вознаграждение за расширение ассортимента товара)

  • специальные требования информационной прозрачности отбора поставщиков торговой сетью

• ограничения ДЛЯ ЗАЩИТЫ ИНТЕРЕСОВ ОПТОВОГО ПРОДАВЦА – БОЛЕЕ СЛАБЫЙ СУБЪЕКТ, а торговая сеть – более сильный

  • Пленум вас 2014 года №16 о свободе договора – пункты 1 и 2

• 1. согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (статья 422 ГК РФ). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

• 2. Норма, определяющая права и обязанности сторон договора, является императивной, если она содержит явно выраженный запрет на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного этой нормой правила (например, в ней предусмотрено, что такое соглашение ничтожно, запрещено или не допускается, либо указано на право сторон отступить от содержащегося в норме правила только в ту или иную сторону, либо названный запрет иным образом недвусмысленно выражен в тексте нормы).

• Вместе с тем из целей законодательного регулирования может следовать, что содержащийся в императивной норме запрет на соглашение сторон об ином должен толковаться ограничительно. В частности, суд может признать, что данный запрет не допускает установление сторонами только условий, ущемляющих охраняемые законом интересы той стороны, на защиту которой эта норма направлена.

  • Статья 13 Закона о торговле – императивные нормы (не могут изменяться соглашение сторон)

    • Запрет навязывания контрагенту условий договора о запрете на заключение договора с другими субъектами

    • Запрет навязывания контрагенту условий о внесении платы за изменение ассортимента товаров

  • Ограничения для публичных договоров (договоры с естественными монополиями -перевозка жд транспортом, договоры энергоснабжения) – установлены ограничения по свободному определению условий договора и недопустимость отказа в заключении договора

• Глава 28 ГК – про заключение + Закон о контрактной системе регулирует заключение договора для гос и муниципальных нужд; ФЗ «Об организованных торгах» устанавливает возможность определения правил заключения договора торговыми системами и биржами

• Специальные правила заключения отдельных торговых договоров:

  • Специальный порядок согласования разногласий в договоре поставки

  • Правила продажи товаров дистанционным способом (постановление Правительства 2007 года) – определены специальные требования к заключению договора дистанционной купли-продажи

• ПЛЕНУМ 49 2018 г: Условия договора могут быть определены путем отсылки к примерным условиям договоров (статья 427 ГК РФ) или к условиям, согласованным предварительно в процессе переговоров сторон о заключении договора, а также содержаться в ранее заключенном предварительном (статья 429 ГК РФ) или рамочном договоре (статья 429.1 ГК РФ) либо вытекать из уже сложившейся практики сторон.

  • То есть договор не обязательно должен представлять один документ, содержащий все условия. Это может быть несколько документов или отсылки к документам, разработанным иными лицами

• Может также регламентироваться актами саморегулирования – ВАС: можно воспользоваться примерными условиями, разработанными СРО

• Порядок заключения может регламентироваться собственными внутренними документами лица – Положение о закупках в организации/Регламенты договорной работы

• Разрабатываются примерные образцы заключаемых договоров

• Изучается и учредительный документ организации (устав или учредительный договор) – смотрим, не ограничена ли правоспособность. Например, в ООО и АО – требования соблюдения корпоративных процедур, поэтому нужно одобрение, если заключаемый договор соответствует критериям отнесения сделок к крупным или сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

• Есть особенности заключения договора некоммерческими организациями

Способы заключения торговых договоров

1. Обмен оферты и акцепта

2. Заключение договора на торгах

3. Путем присоединения

4. В процессе переговоров

(+ Пленум 2018 №49 добавляет

4. Совместная разработка и согласование условий договора

5. Поведение сторон, из которого явствует воля на заключение договора

+ на практике есть принятие заказа