Обменные реализационные договоры

1.Договор мены

договор меня отличается от договора купли-продажи по предмету, но совпадает по ожидаемому правовому результаты (кауза).

– каждая сторона передает один товар в обмен на другой, обычно одновременное совершение актов предоставления

• На практике встречается нечасто

• ДОГОВОР ТОЛЛИНГА – одна сторона передает давальческое сырье, а другая сторона передает это сырье, прошедшее технологическую переработку (обогащение, очищение). Судебная практика квалифицирует данный договор как договор мены, хотя в отличие от классической мены акты исполнения таких договоров всегда разнесены во времени, тогда как для меня характерно одновременное совершение актов предоставления. (венская конвенция вроде не рассматривает договор толлинга как куплю-продажу)

• Право собственности на оба товара переходит одновременно

2.Договор внешнего бартера

• Из-за ограничений валютных операций

• Используется во внешней торговле

• Одна сторона обязуется передать в собственность другой стороне определенные вещи (товар), а другая сторона в обмен передает другой товар, выполняет работы или оказывает услуги своему контрагенту

• В отличие от классической мены, Встречное предоставление не только вещи, но и выполнение работ, оказание услуг, передача прав на результаты интеллектуальной деятельности

• Цель выделения данного договора – конструирование безденежного возмездного договора

• ФЗ 2003 «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» - обмен может осуществляться неравноценными товарами, услугами, но потом нужна оплата разницы, доплата через уполномоченные банки

• Полученные по бартерному договору рос.стороной товары должны быть ввезены на территорию РФ, случаи, когда полученные за пределами РФ товары могут не ввозиться, специально регламентированы законом

• Договор внешнеторгового бартера – смешанный договор, состоящий из отдельных частей, имеющих самостоятельное частноправовое регулирование (встречные предоставления связи не имеют, единственной причиной объединения разных договоров в один –желание не использовать денежные расчеты)

• Надо в договоре выбирать право одного из государств или право нейтрального государства, чтобы не было коллизионных привязок

3.Договор товарного кредита и вещевого займа

• Направлены на передачу в собственность вещей

• Реализационные – потому что направлены на передачу вещей в собственность, обслуживание оборота товаров

• Они позволяют удовлетворить временную потребность в определенных родовыми признаками вещах (например, если возникла из-за перебоев в поставке, резкого возрастания спроса) – ВНЕЗАПНО НУЖЕН ТОВАР

• Вещевой заем (выводится из ст.807 ГК)– договор, по которому одна сторона – займодавец, передает в собственность другой стороне – заемщику вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить равное количество вещей того же рода и качества.

  • МОЖЕТ БЫТЬ КАК РЕАЛЬНЫЙ, ТАК И КОНСЕСУАЛЬНЫЙ

  • Реальный договор – восполняется разово нехватка товаров, не предусматривается планирование предоставления определенных вещей в будущем

  • Презумпция беспроцентного характера – возвращается то же самое количество вещей

  • Может использоваться и в бытовых отношениях, и в предпринимательстве

  • Предмет должен быть согласован путем указания на наименование и количество товаров

• Товарный кредит – одна сторона обязуется передать в собственность другой стороне вещи, определенные родовыми признаками

  • На него распространяются нормы о кредитном договоре, но это сомнительно. Вряд ли кредитором может выступать банк или кредитная организация, вряд ли передается кредит в безналичной форме

  • По идее субсидиарно должны применяться нормы о вещном займе

  • ВСЕГДА Консенсуальный договор

  • Предполагается договор процентным - возвращаем количество + установленные договором, или обычные проценты

  • Только в предпринимательстве

  • Предмет должен быть согласован путем указания на наименование и количество товаров

БЕЛОВ:

РЕАЛИЗАЦИОННЫЕ ДОГОВОРЫ

Из НК РФ реализация товаров, работ или услуг – это передача на возмездной основе права собственности на товары… одним лицом для другого лица. Все, что передается за плату, реализация по НК РФ. НК РФ, ВС РФ? Ориентируются не только на юридические, а на фактические последствия сделки – реализационный подход.

Реализация – смена лица, фактически и юридически господствующего над имуществом, в данном случае над товаром. Это – главная цель любых реализационных договоров: смена собственника в экономическом смысле; лица, фактически, господствующего над предметом договора.

Классификация:

• Договор оптовой? Купли-продажи

• Договор поставки товаров, в т.ч. поставки для гос/мун.нужд

• Договор поставки, заключаемый путем применения публичных и иных процедур закупок

• Договор контрактации

• Договор мены

• Договор внешнеторгового бартера

• Договор, заключаемый по итогам биржевых торгов

• +договор вещевого займа, товарного кредита, давальческой переработки, залога товаров в обороте и переработке, хранения с обезличением и прочие иррегулярные договоры

Классификация по соотношению предмета и встречного удовлетворения

5. Предмет за деньги – продажа, поставка, контрактация

6. Одни предметы за другие предметы (каждый из товаров одновременно выступает для одной стороны предметом договора, для другого – встречным удовлетворением и наоборот. Внутри данного типа договора можно еще: один вариант – одновременно (мена), другой вариант – с отсрочкой во времени (вещевой заем, товарный кредит и прочее).

Договор купли-продажи

Определение в 454 ГК – одна сторона по договору КП обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и обязуется уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Двусторонне-обязательственный = взаимный (синаллагматический). Возмездный, с одной стороны, речь о предмете, с другой, о цене. Эквивалентный, консенсуальный, коммутативный, каузальный. Предмет – товар.

Различные аспекты соотношения обязательственного и распорядительного подходов к пониманию договоров купли-продажи

Договор КП как распорядительной сделки: распорядительный эффект может достигаться не только путем передачи (например, переход права собственности на движимые вещи – в момент передачи, но иное может быть предусмотрено и законом/договором.

Момент передачи вещи есть у нас момент перехода права собственности.

Договор КП направлен на передачу имущества в собственность.

По Венской конвенции 1980 года у продавца триада обязанностей: передать товар, передать документы, передать право собственности. У покупателя две обязанности – принять и оплатить.

Классическая торговая купля-продажа – это покупка с целью последующей продажи или перепродажи. Распоряжение – акт передачи товаров из владения одного лица во владение другого. Ни сами товары, ни владение, ни пользование ими, ни право собственности на них, торговцу-посреднику просто не нужны.

Договоры купли-продажи на бирже – очень нечасто имеют своей целью поставку реального товара, нечасто имеют целью перепродажу товара- товара, купленного на бирже. То есть это и не общегражданская, и не торговая цель, а какая-то иная, чаще всего финансовая – получить ценовую разницу. Никто никому никакого товара не должен – нужно заплатить только деньги, да и то не все, а только разницу в ценах.

ДОГОВОР ПОСТАВКИ

506 ГК: по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары (а не право собственности на них!!!) покупателю для использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Похоже на договор КП, но товар/товары, не сказано про право собственности. Не право собственности на товары обязуется передать, а именно сами товары, причем такие, которых у продавца на момент заключения договора поставки еще нет: значит, определенные родовыми признаками.

КП по любым вещам, а поставка – движимые, определенные родовыми признаками и являющиеся тем, что раньше называлось продукций производственно-технического назначения (это не товары народного потребления, не то, что предназначено к попаданию в конечном итоге в розничную продажу и использованию в бытовых целях, а это именно то, чему надлежит быть использованным в целях либо производства, либо дальнейшей перепродажи, то есть для бизнеса).

Некие особые качества предмета – то единственное, что выделяет поставку из общего купле-продажного типа. Договор поставки по нашему ГК – разновидность, частный случай договора КП. Договор поставки – всегда договор в отношении будущих товаров, значит, непременно обязательственный договор (не распорядительный)

Это договор купли-продажи особого предмета, который должен соответствовать четырем признакам:

5. Движимые вещи

6. Определенные родовыми признаками

7. Предназначенные для использования… (бизнес-назначение)

8. Будущие – те, которые должны будут появиться

В советское время договор поставки был одним из главных. До 1991 года понимался как самостоятельный договор, а не разновидность КП.

Договор оптовой купли-продажи.

По цели договора. Цель юридическая – не передача права собственности/владения, а приобретение и передача возможности распоряжения товаром и правом, в том числе чужим (товаром и правом)

Цель экономическая – продажа на повышение цен, покупаю и перепродаю, спекуляция на повышение (а поставка – спекуляция на понижение, не все потратить, что получил)

Поставка – всегда консенсуальная и обязательственная, а с договором купли-продажи может быть по-разному, если понимаем не только в смысле ст.454 ГК.

Предмет поставки – вещи родовые для использования в предпринимательстве; в договоре оптовой купли-продажи – товары, родовые вещи, используемые в предпринимательстве, но только такие вещи, которые в конченом счете тем или иным образом попадут потребителю

По поставке – будущие вещи, а по оптовой КП – реальные, уже имеющиеся в наличии товары

Договор поставки – как правило, однородные, длящиеся, систематические, типизированные отношения, продолжительного характера. Договор оптовой КП – разовые договоры.

Договор поставки – есть регулирование в ГК, договор оптовой КП – нет специального законодательного регулирования, смещение центра тяжести на автономное правовое регулирование отношений между сторонами, то есть на регулирование договорное

По конечной цели приобретения товара. Поставка – перепродажа или собственное производственное потребление. Оптовая купля-продажа – только перепродажа (либо след.посреднику, либо в розничную торговую сеть).

По личности покупателя. В поставке – это предприниматель, занимающийся разными видами деятельности; в оптовой КП- всегда только коммерсант.

(договор запродажи – предварительный договор купли-продажи в будущем)

Договор контрактации – производитель с/х продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им с/х продукцию заготовителю – лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи.

Предмет –именно выращенная и произведенная поставщиком продукция; поставщик – не абы кто (фермер по сути).

Заготовитель – и переработчик, и продавец.

Специфика предмета договора – с/х продукции – предопределяет некоторые особенности прав и обязанностей, из такого договора возникающих. С/х продукция требует особых условий хранения, продукция скоропортящаяся, надо сделать так, чтобы производитель не тянул с поставкой, а заготовитель не тянул с приемкой и обеспечивал адекватные условия такой приемки и хранения.

с/х производитель всегда был слаб в экономическом отношении и сильно зависит от заготовителя. с/х продукция сильно зависит от природных условий.

Если к таким отношениям применять общие принципы (товар должен соответствовать условиям о качестве), то с/х производитель может оказаться в неприятной ситуации. Бремя, связанное с исполнением обязательства, немного перераспределяется, чем в общих правилах

Заключается, например, осенью, но на будущий год, в отношении будущего урожая, тогда мы создадим правовое основание, чтобы выплачивать фермеру деньги – аванс, на то, чтобы он очистил поле, закупил семена и тп. Деньги нужны для приготовления к производству будущих с/х работ и для их проведения.

Белов: это не коммерческий, не коммутативный договор, это договор рисковый/алеаторный.

• Количество товара определяется не конкретно, а определяется количеством ресурсов и усилий, которые фермер должен затратить и приложить, дабы добиться ожидаемого уровня урожая.

• Задача заготовителя – не просто заплатить за этот урожай, а профинансировать его производство – авансовые платежи. Стопроцентные. Надо платить поэтапно.

• Если выросло больше, чем надо. ГК: заготовитель обязан принять от изготовителя всю продукцию, в любом количестве, если она соответствует требованиям договора по качеству. Дальше уже проблемы заготовителя – искать складские площади, новых контрагентов, НО не надо платить вдвое больше договорной цены – обязанности заготовителя ограничиваются уплатой договорной цены

• Если выросло менее запланированного и профинансированного. Риски на заготовителе.

Договор мены

• Презумпция одновременности исполнения обязательств в ГК – обязательства должны быть исполнены одновременно, если иное не предусмотрено самим договором

• Консенсуальный, двусторонне-обязывающий, обязательственный

• Каждая из сторон обязана передать в собственность имущество, а если оно неравноценно, то может возникнуть еще и обязанность заплатить разницу деньгами, компенсировать ее

• Есть императивная норма в ГК – право собственности на обмениваемые товары должно перейти в один и тот же момент времени, а именно тогда – когда будет исполнена вторая, более поздняя по времени обязанность передачи товара

• Наверное, не совсем справедливо, что лицо, не имеет возможность эффективно контролировать риски и неприятности, связанные с вещью – если мы первые ее передали

Биржевые договоры

Организованные торги – чаще всего, биржевые.

В зависимости от давности источника:

Если вы заключаете договор купли-продажи с поставкой и расчетом в течение двух дней после заключения, то на бирже его назовут кассовой сделкой или спотом

А если с исполнением в более отдаленном будущем, то это будет поставочный форвард

За всякими спотами, свопами, фьючерсами и прочими опционами все равно сидит договор купли-продажи.

Биржа (определенных товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, иных активов – фондовых или процентных индексов, кредитных и страховых рисков и прочих хитростей) – это рынок в миниатюре. Единственное отличие от рынка настоящего – в глубине или мере его внешней формальной организации.

Всякая биржа проявляет себя в постоянно происходящем сопоставлении, сравнении, соотнесении количества и качества спроса на определенные товары (активы) с количеством и качеством предложения этих активов.

Главный результат функционирования биржевого и внебиржевого рынков – определение (установление) текущей рыночной цены соответствующих активов (товаров). Цена известного актива, определенного на бирже, - биржевая цена/биржевой курс – это цена наиболее оптимального соотношения спроса и предложения, цена, при которой будет заключено максимальное (в денежном выражении, не в штуках) количество сделок с соответствующим биржевым товаром.

Биржевой маклер – участник торгов

ФЗ 2011 года «Об организованных торгах». Биржа- самый известный и типичный организатор торгов.

Только биржами оказываются услуги по проведению организованных торгов, на которых заключаются договоры, являющиеся ПФИ. Но ЦБ своими НПА может устанавливать случаи, когда ПФИ могут заключаться не только на биржах, но и в рамках торговых систем. С точки зрения правового положения больше нет ничего такого (кроме ПФИ, Реестра), что могла бы делать исключительно биржа и не могли бы делать иные организаторы торгов

Торги являются организованными, если они осуществляются 1- регулярно; 2- при условии, что в них принимают участие не все желающие, а только те, кто проходит правила допуска. В порядке, предусмотренном правилами организованных торгов, могут заключаться и иные договоры (не только купля-продажа, репо и ПФИ).

Договоры заключаются путем подачи заявок каждому из будущих контрагентов организатору этих самых торгов. Нужна запись в реестре организаторов торгов. Договор на организованных торгах заключен с момента внесения об этом соответствующей записи в реестр договоров.

ФЗ 1996 года «О рынке ценных бумаг» - есть дефиниция ПФИ, статья о договоре репо. Ясно, что закон имеет в виду именно рынок ценных бумаг, но практика говорит об их универсальном значении, о применимости таковых и на товарных рынках.

Биржевые договоры, которые максимально близки к договору КП, - договор спота и поставочного форварда. Договоры спота ранее называли кассовыми сделками.

ДОГОВОР СПОТА. Белов: это скорее не самостоятельный договор, а обыкновенный договор купли-продажи с условием о его исполнении сторонами в течение самого краткого срока с момента заключения – срока, не превышающего 2 дней.

1. Сегодня исполняется, в день исключения – TOD (today)

2. Завтра – TOM (tomorrow)

3. На второй рабочий день – спот

Эти договоры будут отличаться по цене

ПОСТАВОЧНЫЙ ФОРВАРД – отличается от спота тем, что носит более долгосрочный (или просто срочный характер). В споте – сделка на наличные деньги с практически немедленной их уплатой и на реальный товар с почти немедленной поставкой

Здесь – заключенный договор предполагает исполнение как со стороны продавца, так и со стороны покупателя в определенный, более-менее отдаленный от даты заключения, будущий срок, мб – в расчетный день (от 15 дней до года могут сроки колебаться). Все зависит от качества базового актива (предмета), соотношения потребностей покупателя и возможностей продавца, состояния рынка. Деньги подлежат уплате в этот самый срок, и товары подлежат поставке (передаче) в тот же срок. По сути договор поставки – это договор о многочисленных поставочных форвардах с особым порядком, сроками согласования их условий.

Суть поставочного форварда: в его срочности; в незыблемости, юридической нерушимости.

Цена определяется в момент заключения?

Продавец (поставщик) рассчитывает на понижение цены базисного актива к расчетной дате (он мол возьмет за цену договорную – более высокую, чем текущая); а покупатель рассчитывает, что к расчетной дате цена увеличится и ему удастся получить товар, уплатив за него не текущую (рыночную), а договорную, форвардную, то есть более низкую цену.

Раньше форвардные поставочные сделки назывались сделки по твердому курсу

(Вроде рассматривается расчетная дата не как максимальный, а как минимальный срок действия поставочного форварда. Если ни одна из сторон не возражает, то с наступлением ее договор подлежит исполнению, однако, любая сторона вправе заявить о своем желании продлить действий контракта)

• Пролонгационная сделка – разновидность сделки по твердому курсу, в которой одна или обе стороны оставляют за собой право в случае неблагоприятного или недостаточного благоприятного изменения курса (цены) ко времени наступления расчетного дня (срока ликвидации) пролонгировать этот срок, то есть отсрочить ликвидацию на твердый и уже, как правило, окончательный, промежуток времени. От пролонгации можно выиграть, но можно и проиграть, если неправильно спрогнозировать ценовую ситуацию. Тут цель – минимизировать убытки потенциального проигравшего

• Кратная сделка (сделка «с плечом») – максимизировать прибыль выигравшего. Любая сторона или обе вместе могут при заключении сделки оговорить себе право требования кратной передачи или поставки (его будет выговаривать играющий на повышение покупатель) или же право требования кратной покупки (его будет выговаривать себе играющий на понижение продавец). Как только ценовые колебания (в ту или иную сторону) приводят к тому, что разница между текущей и форвардной ценой в размере базового актива, помноженном на величину «плеча», сравнивается со стоимостью контракта на базовый актив, обязательства реальной поставки автоматически прекращаются, а у проигравшей стороны возникает обязанность заплатить выигравшей стоимость контракта на базовый актив

• Сделка с премией – каноническая сделка по твердому курсу, по условиям которой какая-либо одна из сторон или обе стороны получают право, в случае неблагоприятного для себя изменения текущей рыночной цены, отказаться от договора, прекратив свои обязательства по нему уплатой так называемой премии или отступного, то есть сделка по твердому курсу с условием о праве одной и (или) другой стороны отступиться от таковой за известную плату (премию). Могут быть сделки с условиями как об односторонней, так и о взаимной премии.

Опцион – контрагенты могут договориться о том, что один предоставляет другому право потребовать к определенному сроку (или в течение определенного срока) заключить с ним договор купли-продажи определенного базисного актива по определенной, не подлежащей изменению (твердой) цене, либо в качестве продавца (тогда это опцион на продажу = опцион пут), либо покупателя (опцион на покупку = опцион-колл). Опционом вообще, а также опционом на продаже или покупку называется само право на заключение договора, приобретаемое управомоченной стороной по одноименному (опционному) договору. Можно односторонним действием втащить в договор, заставить пассивную сторону. Опцион на продажу позволяет товар продать, даже если его не хотят покупать. А опцион на покупку – позволяет товар купить, безотносительно к тому, хотят ли его продать. Опцион на продажу – договор о праве принудительной продажи (право понудить к совершению покупки); опцион на покупку – договор о праве принудительной покупки (праве понудить к совершению продажи). По определенной заранее, не подлежащей изменению цене. Продавец действительно продает покупателю кусочек своей правоспособности, то есть вознаграждается определенной денежкой – ценой опциона. Она уплачивается в момент заключения договора и не за право отказаться от сделки, а наоборот, за право заставить такую совершить.

Опционы окончательно уводят от сделок с реальным товаром к сделкам с товаром виртуальным – которого может не быть не только у продавца, но и вообще в природе, который не нужен покупателю. Это возможно из-за направленности сделок. Одна из целей – извлечение прибыли на разнице в ценах базисного актива. Сделки кратные, сделки с премиями, опционы – сделки, которые изначально направляются все-таки на реальное исполнение, но могут его и не повлечь.

Договоры, где стороны либо вообще никогда не имеют намерения реального исполнения возникших обязательств; либо если они такое исполнение сначала производили, но всегда имели последующую его отмену, поворот вспять. Зачем? Чтобы ограничиться уплатой (взиманием) одной только ценовой (спекулятивной) разницы. Стороны таких сделок могут не иметь не только реальных товаров, но и реальных денег на всю сумму сделок – достаточно только суммы, их которой можно было бы заплатить возможный выигрыш, то есть ценовую разницу

ПФИ (деривативы) - стандартизированные спекулятивные сделки. Гораздо удобнее заключать сделки в отношении базисных активов, некоторым образом стандартизированных, обычно с точки зрения – своего количества. Например, биржа устанавливает, что можно только выбранное количество товаров (500, 1000 тонн). Это для целей удобства, обеспечения быстроты и эффективности совершения сделок, определения текущих цен и проведения зачетов по обязательствам из них, уступки и приобретения прав из таких сделок. Поэтому предметом купли-продажи становится даже не базисный актив, а права из таких стандартизированных сделок.

Закон различает три вида ПФИ:

1. Договоры о праве требовать и обязанности уплатить денежную сумму, размер которой будет определяться в будущем в зависимости от, например, изменения цен на товары, уровня инфляции, величины процентных ставок. Белов: это ПФИ, основанное на играх или пари. По старой терминологии – сделка на разность/сделка на разницу, по современной – товарный своп.

2. Договоры, предусматривающие обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся ПФИ.

   1. Чистые поставочные форварды

   2. Пролонгационные сделки

   3. Сделки кратные

   4. Опционные контракты

   5. И другие

3. Любой договор, который предусматривает обязанность одной стороны передать ЦБ, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является ПФИ. То есть почти все сделки на реальные активы (в том числе на товары можно превратить в ПФИ – надо только в договоре указать. Но нельзя превратить в ПФИ кассовые или спотовые сделки, ибо они предусматривают обязанность исполнения как раз не позднее третьего дня со дня своего заключения, а нужно чтобы было не ранее

Нельзя отнести к ПФИ договор репо.

Все сделки, которые можно заключать в отношении реального товара, можно заключить и в спекулятивных целях.

Фьючерс – стороны прямо пишут в договоре о том, что единственное обязательство, которое он порождает – это обязательство выплаты, образовавшейся по состоянию на известный момент времени разницы между ценой договора и ценой рынка. Вариационная маржа. Принципиальных отличий фьючерса от сделки по твердому курсу почти нет. Иногда указывают, что современные фьючерсы ассоциируются со сделками расчетными, а не поставочными. Но Белов не видит препятствий для существования постановочных фьючерсов

1. Фьючерсы стандартизированы

2. Они заключаются только на биржах

3. Обычно на относительно длительные сроки (год и более)

Расчетные форварды – стороны соглашаются совершить не одну, а две взаимно обратные (связанные) сделки. Будем определять разницу между ценой сделки и текущей (рыночной) ценой по состоянию на расчетную дату.

Договор репо (репорт-депорт) – тут соотносим две рыночные цены, определенные по состоянию на различные даты.

Хеджирование – заключение парных сделок противоположной направленности.

Клиринг - в общем виде это зачет, только многосторонний. У нас 30 брокеров и каждый что-то может требовать от другого, но и сам является должником. Надо представить (!), что все брокеры имеют дело не друг с другом, а с каким-то одним, глобальным (центральным) контрагентом. Стали потом сводить заявки воедино. Зачет встречных требований каждого из участников торгов к фиктивному контрагенту против требований этого последнего к каждому из участников торгов.

1. Реализационные договоры.

Считается базовой группой. Опосредуют переход права собственности на товары между многочисленными субъектами товарного рынка. В ГП не найдем термина реализации, зато есть в 39 ст.НК. – передача права собственности на товар. Конструкция договора поставки отстает от эк.потребностей рынка. Принципы европ права, глава к\п, там под договорами к\п понимаются договоры опосредующие переход права собственности. Продавец обязан передать право собственности на товар. У нас конструкция когда предметом поставки не передача права собственности, а передача товара в собственность.

1. Договор к\п. Оптовые к\п.

2. Договоры оптовой поставки.

3. Договоры контрактации с\х продукции.

4. Договор на поставки товаров для гос.и муниципальных нужд

5. Бартерные договоры (договоры мены). Предметом является взаимная передача права собственности на товары участниками этих договоров.

Являются основным правовым средством товарного рынка. Именно с помощью этих договорных инструментов субъекты товарооборота формируют товаропроводящие сети (каналы товародвижения).

Оптовые конечные потребители товаров могут либо использовать закупаемые товары для собственных предпринимательских нужд (чай, молоко, компы, авто, чтобы использовать в своих предпринимательских целях для своих сотрудников), либо закупают товары для дальнейшей розничной продажи (торговые сети, магазины итд).

Договор к\п товаров. В ГП договор к\п товаров также является основным реализационным договоров, 30 глава ГК закрепляет общевидовую модель договора к\п. Договор к\п по российскому праву оказался подмятым или задавленным договором поставки, кот занял лидирующее положение. Сейчас является основным средством рос.товарного рынка. Закон о торговле, ст.9,13 – эти нормы ориентируют субъектов рос.товарного рынка использовать, в первую очередь, договоры поставки.

На практике имеется большое кол-во примеров, когда рос и заруб компании игнорируют договор поставки и пытаются заключить классич модель к\п. Данный вариант поведения чреват правовыми рисками, потому что та конструкция договора к\п, кот характерна для КП и кот используется на сегодняшний день, оказывается незащищенной в рос.гос.судах. Суды могут признать такой договор незаключенным и недействительным. Наши компании пытаются минимизировать риски, путем включения в договоры к\п оговорок, подчиняя эти договоры третейским судам, а также путем включения медиативных оговорок. Не преувеличиваем ли мы эту проблему? В нашей стране считается, что договор поставки этот тот же говор к\п, но немного отличающийся:

1. договор поставки опосредует не кратковременный, а долговременный характер передачи товаров. Растянутый во времени процесс поставки.

2. Сторонами договора поставки могут являться только проф.предприниматели (ЮЛ или ИП).

3. Товар должен предназначаться для использования в предпринимательских, а не бытовых или потребительских целях.

У нас в стране сложилось представление, что какая разница какой договор заключать, конструкция одна и та же, просто меняется состав участников оговора и целевое назначение товара, который является объектов имущественного договора и процесс передачи товара растянут во времени.

Ст.454 к\п. ст.506 поставка.

Подходы к пониманию договора к\п в КП

Конструкция договора к\п в КП существенно отличается от конструкции договора к\п по рос.праву. Договор поставки это сугубо рос.изобретение, продукт отечественной правовой практики, кот был создан для решения тех или иных гос.нужд. В советские годы договор поставки занимал лидирующее положение в системе правых средств регулирования хозяйственной деятельности. Эта нормативная модель договора поставки, которая сохранилась до наших дней базируется на принципе реальности исполнения договорных обязательств. Тот принцип был основным в годы административной экономики. После перехода на рыночные принципы хозяйствования договор поставки был не только сохранен, но и его конструкция мало чем изменилась по сравнению с советскими временами. Поставки для гос и мун нужд там эта конструкция является оптимальной. На основе конструкции договора поставки была сформулирована общевидовая модель к\п, что привело к выпадению договора к\п товаров из системы существующих средств товарного рынка. Конструкция договора к\п, характерная для товарного рынка, у нас оказалась невостребованной, потому что наша конструкция базируется на советской конструкции договора поставки. В торговом праве традиционного в кач-ве предмета договора к\п рассматриваются не действия по передаче товара в собственность. Для кп характерно действия по передаче права собственности на товар. Современный товарный рынок не сводится к ситуациям, когда покупатель действительно заинтересован в получении товара. Покупатель мб заинтересован, чтобы купленный товар оставался во владении продавца с целью сокращения транзакционных издержек с целью перепродажи, а бывают ситуации, когда приобретается товар, кот приобретатель уже владеет. Ст.1.101 принципов европейского права к\п, журнал КП за 2009 № 2(5) – договор к\п товаров – договор, в соответствии с которым одна сторона (продавец) обязуется передать право собственности на товары другой стороне (покупателю) непосредственно в момент заключения договора или в будущем. Такая конструкция используется в торговом обороте. Основной обязанностью продавца является обязанность передать право собственности на товары, обязательство по реальной поставке является дополнительным и возникает только в том случае, если товары на момент заключения договора не находятся во владении покупателя или стороны не договорились, что товары останутся во владении продавца, ст.2.0001.

ЕТК США, параграмм 2.106 – продажа заключается в передаче права собственности за определенную цену.

НК статья 39. Пошел в русле традиционных подходов к пониманию к\п, определяет реализацию товаров –передача на возмездной основе, а в предусмотренных в НК случаях на безвозмездной основе права собственности на товар.

Главной отличительной особенностью договора к\п с тз КП является условие о предмете, что существенно отличается от предмета договора к\п по ГК.

В КП – действия по передаче права собственности

По ГК – передача товара в собственность покупателю.

Специфика содержания не учитывается в нашем ГК, потому конструкция договора к\п по ГК базируется на конструкции договора поставки (идея по передаче товаров).

Договоры к\п в торговом обороте.

Поскольку фферой такого оборота является оптовый товарооборот, используемый в КП договоры к\п именуется договорами оптовой к\п. В учебнике есть подробные особенности этого договора.

Специфика договоров оптовой к\п существенно различается в зависимости от целей дальнейшего использования оптовым покупателем закупаемого товара.

1. Если товар приобретается для собственных предпринимательских нужд (для произв-ва другого товара или обеспечить производственный или сбытовой процесс), к содержанию таких договоров к\п применяются менее жесткие требования и содержание договора определяется самими сторонами.

2. Если товар предназначен для последующей розничной продажи (торговая организация приобретает партию товаров, чтобы реализовать товар в розницу), то для таких договоров требования жесткие к содержанию договора. Они во многом определяются потребительским правом. Здесь возникает у участников договора объективная необходимость учитывать эти требования при разработке договора. В последние десятилетия в розничной торговле происходят значительный изменения в русле общемирового процесса защиты прав потребителей. Руководящие принципы для защиты прав потребителей, ООН 1985 г, 9 апреля. Среди принципов – содействие экономическим принципам потребителей и их защита, доступ потребителей к необходимой информации, создание эффективных процедур рассмотрения жалоб потребителей. В 1992 г был принят закон о защите прав потребителей во исполнение этих принципов. ПП № 55 от 12.01 1998 Правила о продаже товаров. ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», в розничной торговле не допускается продажа нерасфасованных и неупакованных пищевых продуктов. На этикетках, ярлыках, либо вкладышах пищевых продуктов должны быть указаны сведения о содержании и пищевой ценности этих продуктов, о назначении и условиях применения, об условиях хранения и приготовления, о дате изготовления, о дате упаковки тд.

Большое значение имеет ФЗ «О техническом регулировании» от 27 декабря 2002 года и принимаемые на базе этого ФЗ технические регламенты. Например, тех.регламент на табачную продукцию, на соковую продукцию из фруктов и овощей, утвержден ФЗ 2008 г, на молоко и молочную продукцию. Постановлением Прав-ва утвержден перечень продукции, подлежащий обязательной сертификации и перечень продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии.

Все эти НПА не акты КП, они просто оказывают существенное влияние на трансформацию КП. КП вынуждено приспосабливаться под эти требования с тз подходов к формированию условий торговых договор:

-Условия о кач-ве и безопасности товара,

- О товарной упаковке и маркировке

- условие о хранении и транспортировке товара. Оказывают влияние на условия о логистики

- условия о порядке приемке товара по качеству и кол-ву. Важно зафиксировать покупателю качество зафиксированного товара.

-определение в договоре организации, которая уполномочена будет осуществлять гарантийный ремонт, сервисное обслуживание итд.

Договор поставки.

Очень активно используется в России.

Целевое назначение договоров поставки – регламентация реализационных операций, предусматривающих не только передачу права собственности на товар, но и физическое перемещение (поставка) товара от продавца к покупателю. Кроме того, поскольку эти договоры предусматривают, в том числе, процессы физического перемещения товаров, таким договорам характерен большой организационный компонент, поскольку такого рода договоры рассчитаны не на одноразовое (дискретные торговые операции) применение, а это многоразовые, повторяющиеся операции. Возникает необходимость каким-то образом организовать эти операции. Непонимание функциональной сути договора поставки, наш закон о торговле в ст.9,13 ориентируют рос предпринимателей применять договор поставки абсолютно во всех ситуациях, даже когда осуществляется разовая поставка. В законе определен ряд бессмысленных, бесполезных экономических запретов по формированию условий договора поставки. Эти запреты не вписываются в ГК и их нужно знать наизусть.

В КП конструкция договора поставки не используется. Однако это не означает, что так конструкция договора поставки, которая используется в российском праве абсолютно игнорируется ком. правом – нет. В КП также наблюдается трансформация договоров к\п, кот рассчитаны на долгосрочный период и который предусматривает не единовременные, а многократные отгрузки товаров, но такой подход идет по иному пути. В случаях, когда речь идет о товарных операциях, которые рассчитаны на продолжительный период времени, модель договора к\п дополняется условиями, регламентирующих процесс поставки.

Принципы европейского права к\п. ст.2.101 – продавец исполняет свою обязанность по поставке товаров, гарантируя физическую передачу товара. Эту обязанность продавец может исполнить:

1. передача товара покупателю

2. Передача ключей, с помощью кот покупатель может получить товары в свое распоряжение.

3. Открытие доступа к товарам для покупателя в назначенном месте либо в ином месте по усмотрению покупателя (продавец раскрыл ворота товарного склада).

В КП используется подход, что разрабатываются и заключаются спец.договорные конструкции – конструкции рамочного договора к\п товара (предусматривает заключение самостоятельных отдельных договоров на основании рамочного договора). И использование конструкции договора к\п с открытыми условиями.

В рекомендации обращается внимание на необходимость использования стандартных условий продажи (типовых контактов), а также стандартных условий торговли (инкотермс итд).

Договоры мены (бартерные договоры)

Подходы КП: каждая из сторон обязуется передать другой стороне право собственности на один товар в обмен на другой, иной, чем деньги.

договор контрактации по рос.праву.

Организация или ИП обязуется вырасти и произвести с\х продукцию в определенном кол-ве и ассортименте и в установленные сроки передать ее заготовителю.

Появился в 1925 году.

с\х производители собственными силами сбыть продукцию не в состоянии.

На практике не часто применяется. Заготовители не хотят брать на себя такого рода обязательства, которые предусмотрены этим договоры. Поэтому чаще заключается договор поставки.

Применим в тех случаях, когда объектом реализации является с\х продукция в сыром виде или прошедшая первичную обработку (сушка, фильтрация охлаждение). Если продукция произошла производственную обработку, такая продукция контрактоваться не может.

Договор толлинга рассказать на экзамене.

Общие подходы к формированию условий реализационных договоров.

Предписываемые

Инициативные (стороны сами решают, включать их или нет)

Подразумеваемые (которые вытекают из диспозитивных норм зак-ва и обычаев торгового оборота)

Воспринимаемые (включаются в договор путем отсылки).

Предписывамые:

1. Условие о предмете. Передача товара в собственность либо передача права собственности на товар. Общее правило – допустимость заключать договор как на наличный товар, так и товар, который будет создан и приобретен в будущем, 455 ст ГК. 1.102 Принципов европейского права, ст.2.103 ЕТК США.

2. Условие о товаре. По ГК – условие о наименовании и кол-ве товара. Это архиважное условие для реализационных договоров четко описать наименование реализуемого товара. Общероссийской классификатор продукции, утв. постановлением госстандарта от 30.12.1993 г № 301 с изменениями и дополнениями. Единая товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности таможенного союза от 18.11.11 № 850. Существует ее ряд ведомственных документов, кот конкретизирует наименование той или иной продукции. В законе о торговле есть социально значимые товары. Условие о кол-ве – с тз ГК допустимо указание кол-ва товаров либо в единицах измерения (штуки, тонны, кг), или в денежном выражении (на сумму млн долларов, курс доллара на момент отгрузки товара), можно в контракте устанавливать порядок или способ определения кол-ва товара (биржевые котировки, кол-во определяется по курсу доллара на момент отгрузки). В КП дополнительно к трем вариантам считается допустимым указывать примерное кол-во товара путем указания минимального и максимального пределов, либо допустимые отклонения в кол-ве. Используются в КП термины «около» и «приблизительно», разница должна составлять не более 10 % большую или меньшую сторону.

3. Срок поставки. Для к\п условие не является существенным, для поставки является. Условие о сроке поставки может определяться датой или указанием периода, в которой дБ поставлен товара. Ст.314 ГК. В КП ст.7.102 ПЕДП. Если в договоре срок установлен и мб определен из договора; а) если договором установлен период времени для исполнения или б) этот период времени мб определен из договора в любое время в пределах такого периода, если обст-ва не указывают на то, что срок исполнения должна определять другая сторона. В договоры включается условие, что поставка будет осуществляться на основании заказа или извещения об отгрузке. В) В любом другом случае, исполнение обязанности передачи товара в собственность дБ осуществлено в разумный срок после заключения договора. В 94 закне еть доп условия (условие о цене предписываемое условие).

Подразумеваемые условия:

Это Инкотермс в ред. 2010 г. Правила толкования национальных и международных торговых терминов. Эти правила регламентируют вопросы, связанные с распределением рисков в зависимости от того или иного базиса поставки. Расходы по доставке товаров, вопросы перехода права собственности на товары и т.д. Имеют статус обычаев делового оборота.

Все термины подразделяются на 2 группы (раньше было 4).

Первая группа включает термины, для которых не имеет значения способ транспортировки товара и кол-во участников транспортной цепочки.

Вторая группа – термины, применимые только к морским перевозкам или перевозкам внутренним водным транспортов.

Надо изучить этот документ.

Воспринимаемые:

Инструкции госарбитража СССР п6 и п7 65 и 66 годов О порядке приемке продукции по кол-ву (п6) и по качеству (п7). Это ненормативные правовые акты. Воспринимать эти положения нерациональный вариант. Необходимо адаптировать положения этих инструкций и выработать собственные инициативные условия.

Инициативные:

Подходы, сложившиеся в КП:

1. Условие о качестве товара. Если иное не предусмотрено договоров, то товар должен иметь разумное качество, которое не ниже среднего уровня ст.1.5.6 Унидруа. Статья 469 ГК – если договором не предусмотрено иное, продавец обязан передать товар, пригодный для цели, для которого товар такого рода обычно используется. Нормативные ориентиры: закон о тех регулировании, тех регламенты итд. Эти требования заставляют покупателей (продавцу пофиг будут или нет те условия договора, ему наоборот, выгоднее, чтоб условий о качестве не было), покупателю вырабатывать эти условия.

• Ссылки в договоре путем ссылок в договоре на стандарты качества. Национальные стандарты и стандарты организации. ГОСТы все отменены.

• В договоре включается условие о предоставлении сертификата соответствия национальному стандарту либо стандарту организации. Обращаются в сертифицирующий орган. Есть обязательная сертификация и добровольная. Пост.прав-ва РФ № 72 от 10 февраля 2004 года – случаи обязательной сертификации.

• Путем маркировки товара. Если товар соответствует нац.стандарту маркируется знаком соответствия нац.стандарту. При Добровольной сертификация вид знака определяется в соответствии с системой сертификации.

• Путем предоставления декларации о соответствии товара. Поставщик предоставляет не сертификат, а он сам оформляет декларацию, кот подается в сертифицирующий орган и затем декларация является док-вом подтверждения качества товара.

• Условие о гарантийных сроках, сроках годности, сроках службы. Смотри нормы ГК.

Если заключается реализационный договор к\п и оставляется открытым условие о товаре, а именно о форме, размере и иных хар-ках, ст.2.202 ПЕДП если покупатель обязан определить эти хар-ки в спецификации и если покупатель ее не составляет, то продавец имеет право самому составить эту спецификацию с известными ему запросами покупателя. Продавец направляет спецификацию и устанавливает для покупателя разумный срок для составления иной спецификации. Если покупатель не направляет свою спецификацию, то спецификация продавца становится обязательной.

2. Для покупателя важно установить требование о товарной упаковке и маркировке.

Условия о транспортной упаковке и маркировке. Способствуют сохранности товара в процессе транспортировки, особенно когда привлекаются третьи организации. Являются обязательным, чтобы транспортная организация приняла этот товар для транспортировки. Если реализуются опасные грузы, дБ транспортная маркировка, иначе транспортная организация не примет товар к перевозке.

3. Логистические условия. Какие объемы, какие ящики, какие перевалочные пункты и т.д. Условие о приемке товаров по кол-ву и качеству. В случае обнаружения несоответствия, покупатель должен уведомить продавца о несоответствии в разумный срок после того как он обнаружил или дБ обнаружить соответствующие несоответствия. принципы европейского права.

4. Цена товара и цена договора. Условия о скидках, премиях, бонусах, вознаграждениях. Рекомендация № 18. 2.1.4.

Вывод: основной особенностью договора кули-продажи является предмет – действия по передаче собственности на товар, а не по передаче товара в собственность.