Правовые средства защиты от недопустимых условий договора:

• Ничтожность несправедливого и неожиданного условия

• Изменение судом несправедливого условия договора или о расторжении договора

• Отказ в защите права, основанном на несправедливом условии, на основании ст. 10 ГК

• Толкование неясного условия договора противоположно интересам предложившей его стороны (правило «contra proferentem»)

• Взыскание убытков

• Предписание антимонопольного органа об устранении нарушения в виде создания дискриминационных условий, применение мер административной ответственности

Особенности выработки условия о предмете договора (главу писала СФ)

• УСЛОВИЕ О ПРЕДМЕТЕ – ОБЯЗАТЕЛЬНОЕ (ПРЕДПИСЫВАЕМОЕ) – по ГК оно существенное

• Условие не может быть восполнено судом

• Указание на объект торгового права, по поводу которого заключен договор, и на минимум действий, которые должны быть совершены с этим объектом (например, поставка – определение товара (наименование и количество) и указание на то, что он передается в собственность покупателя)

• НАИМЕНОВАНИЕ ТОВАРА – используются средства идентификации и индивидуализации (продукция птицеводства – недостаточно указать наименование товара с указанием только родовой принадлежности, надо было уточнить, что именно)

  • Для вещей наименование указывают с использованием кодов классификации товаров, товарных знаков для идентификации

  • Для некоторых товаров законом установлена обязательная маркировка машиночитаемыми средствами идентификации, под которыми понимаются коды маркировки, представленные в виде штрихового кода..(перечень таких товаров установлен распоряжением Правительства 2018 года)

  • Обязательно маркируются – табачная продукция, духи, туалетная вода, шины, покрышки, обувные товары, фотокамеры, предмет одежды

  • Для вещей (товаров) наименование указывают с использованием кодов классификации товаров (Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности, утвержденный приказом Госстандарта 2014 года), товарных знаков

  • Можно ссылка на каталоги (бумажные или электронные), товарные спецификации и другие материалы, которые разрабатываются лицом, предлагающим товар. Обычно подробные – электронные каталоги, содержащие описание, фотографии, технические характеристики и отзывы покупателей. Предлагаемым объектам присваивается код. В реализационных договорах используются образцы, которые прилагаются к договору

• КОЛИЧЕСТВО ТОВАРА

  • если точно нельзя определить, то в договоре надо согласовать способ определения количества подлежащего передаче товара (какие именно расчетные показатели стороны желают учитывать при исполнении договора)

  • договор купли-продажи, мены и другие реализационные договоры - не заключен, если он не позволяет определить количество товара

• предмет договора может согласовываться в тексте договора или иных документах

  • спецификация – самим покупателем самостоятельно (в реализационных договорах объект часто определяется не в самом тексте договора, а в спецификациях)

  • задание – согласованная деятельность контрагентов (в договорах, направленных на выполнение работ, оказание услуг, конкретизация предмета производится в задании)

  • спецификация и задания составляются в письменной форме и являются приложениями к договору

• МИНИМУМ ДЕЙСТВИЙ зависит от вида заключаемого договора

  • Реализационный договор – передача в собственность

  • На проведение маркетинговых исследований – совершение деятельности по изучению рынка определенного товара

  • Транспортная экспедиция – сопровождение груза, его страхование

• АССОРТИМЕНТ ТОВАРА (поставка, оптовая купля-продажа, дистрибьюторский договор)

  • Условие проявляется только в торговых договорах

  • Условие об ассортименте товара не отнесено законом к существенным условиям договора. Но стороны могут заявить требование о согласовании условия о цене, тем самым условие об ассортименте может стать субъективно-существенным

  • Если условие об ассортименте оказалось субъективно-существенным, то до его согласования договор не будет считаться заключенным. Если условие не является существенным и договор будет заключен без него, несогласование этого условия может вызвать затруднения на стадии исполнения договорного обязательства

  • В долгосрочных договорах согласование условия об ассортименте позволяет продавцу планировать свою деятельность по производству или закупкам определенных товаров

  • В законе о торговле – запрет на установление торговой сетью платы за расширение ассортимента товара

  • Способ восполнения условия при отсутствии указаний – продавец может попытаться определить потребности покупателя, исходя из имеющихся у него знаний о покупателе, ошибка приведет к последствиям – 468 ГК

  • Несогласованность условия об ассортименте дает право продавцу отказаться от исполнения договора

ИНЫЕ ДОГОВОРНЫЕ УСЛОВИЯ (писала СФ)

СРОК ДОГОВОРА

• Не является объективно-существенным условием

• Но важное все равно, особенно для реализационных договоров – бесперебойный график поставок (складские помещения, транспортные средства могут быть заняты)

• В договорах грузовой перевозки несоблюдение графиков (нарушение заявок) приводит к привлечению грузоотправителя к ответственности

• Может быть согласован период исполнения (в течение 5 дней)

• Может быть указана определенная дата и время исполнения

• Указано событие (по прибытии груза на станцию)

• Может быть установлен порядок определения срока и процедура его согласования

• Надо определить правовые последствия несоблюдения срока – мб неустойка, право на односторонний отказ, суд.расторжение договора

• Можно установить скидки и бонусы за соблюдение

• Иногда специальные требования к срокам – срок оплаты продовольственных товаров, где срок годности меньше 10 дней

ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

• Не объективно-существенное

• Обычным условием договора поставки являются расчеты платежными поручениями (516 ГК РФ)

• Расчет платежными поручениями применяются для подавляющего большинства иных торговых договоров

• Если стороны желают изменить общий порядок, то они в договоре могут избрать иной порядок расчетов, с учетом существующих нормативных запретов

• Обычно его не согласовывают – тогда расчеты платежными поручениями

• Есть ограничения – например, наличные деньги только в сумме 100 тысяч между ИП и ЮЛ (Указание ЦБ 2013 года «Об осуществлении наличных расчетов»). Возможности использования расчетов по инкассо также ограничены

• Стороны могут выбирать между расчетами платежными поручениями, расчетами по инкассо, с помощью аккредитивов, чеков

  • Обычно платежные поручения/аккредитивы

  • Отличие в том, по чьей инициативе производится платеж

    • Платежные поручения – платеж производится по инициативе плательщика

    • Аккредитив – по инициативе получателя, представившего документы, соответствующие условиям аккредитива

      • Аккредитив применяют при недоверии сторон друг другу, например, если договор с данным контрагентом заключается впервые, есть сомнения в его деловой репутации, однако другие условия договора выгодны

• Условие о соотношении оплаты и исполнения контрагента

  • Предварительная оплата – исполнение будет в определенный срок после уплаты части или всей суммы цены по договору

  • Оплата в кредит – оплачено будет в определенный договором срок одним платежом

  • Оплата в рассрочку – систематические платежи после исполнения обязанности контрагента

• лучше определять последствия нарушения обязанности по оплате и последствия нарушения обязанности по передаче оплаченного товара

ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

• зависит от выбранной договорной модели

  • часто – в текст договора включаются как те обязанности, которые совпадают с правилами, установленными диспозитивными нормами ГК, так и обязанности, не совпадающие с ними – но тогда договор перегружен

  • указывают только те обязанности, которые не соответствуют диспозитивным нормам ГК. Тогда нужно юридическое сопровождение деятельности по исполнению договора

  • комплексный – те, что имеют значения для сторон, в любом случае включаются; если не значимы – то по обстоятельствам решается вопрос о включении

I подход.. В КП традиционно принято разграничивать условия договоров на две большие группы :

1) вырабатываемые – такие условия, которые вырабатываются сторонами и формализованы в тексте договора на бумажном либо электронном носителе. Также именуются прямыми или явными условиями (ст.4.5.1 Свода централ)

2) не вырабатываемые – такие условия, которые не вырабатываются сторонами и не входят в текст договора, но тем не менее входят в содержание договора – подразумеваемые условия.

В ГП – существенные, обычные, случайные условия. Обычные условия – условия, предусмотренные диспозитивными нормами (невыработанные). В КП все по-другому. В отличие от ГП, в КП невыработанные условия не только не отрицаются, но имеют и другое содержание. В КП непрописанные условия признаются, и в них вкладывается больший объем, чем в диспозитивные нормы.

1) намерения сторон

2) природа и цели договора

3) добросовестность и честность деловой практики

4) разумность

5) торговые обычаи

Данный подход к определению содержания условий позволяет (значение):

1) восполнить практически любой пробел в выработанных условиях, за исключением условий о предмете. Риск признания договора незаключенным сводится к минимуму.

2) позволяет ориентировать субъектов торгового оборота на то, чтобы они во всех случаях проявляли добросовестность и разумность при определении содержания договорных условий.

Выработанные условия в ГП делятся на две группы

а) предписываемые (обязательные, существенные нормативные условия) – такие условия, которые предусмотрены императивными нормами законов или подзаконных актов. Стороны обязаны их выработать

б) инициативные (существенные инициативные) – не предписываются законом и подзаконными актами. Стороны могут их не вырабатывать, а могут и вырабатывать.

В целом, разграничение выработанных условий на предписываемые и инициативные хотя не отрицается, но тем не менее и не имеет определяющего значения. Подавляющее большинство – инициативные.

II подход к разграничению условий (вырабатываемых)

Вырабатываемые условия делятся на

1) индивидуальные (условия, которые специально согласовываются сторонами – специально согласованные)

2) стандартные, общие (специально несогласованные – разрабатываются и не согласовываются)

В КП сложился подход, согласно которому при противоречии индивидуальных согласованных и общих условий, приоритет у индивидуальных условий.

Эта классификация, насколько я поняла, прослеживается в типовом законе Юнситрал о публичных закупках, принципах УНИДРУА, принципах Европейского договорного права

Специально несогласованные условия – положения, подготовленные одной стороной предварительно для общего и неоднократного использования и фактически применяемые без переговоров с другой стороной (принципы УНИДРУА)

Специально несогласованные условия – условия, которые были заранее сформулированы стороной для неопределенного количества договоров и которые не были согласованы сторонами в индивидуальном порядке (принципы ЕДП)

Для выделения этой группы используются 2 критерия:

1) предварительная подготовка текста договора

2) многократное применение этих условий в заключаемых договорах

Способы включения СНУ в договор (3)

1) путем подписания сторонами договора единого документа, в котором содержатся соответствующие условия

2) включение путем отсылки к стандартным условиям, которые размещаются на сайте компании (более распространен)

3) путем обмена стандартными условиями (главенствующее значение). Если стороны обменялись стандартными условиями и они противоречат друг другу – правило нокдауна – договор считается заключенным на совпадающих стандартных условиях.

Виды договоров с использованием СНУ: договор присоединения, публичный договор (ст.426)

СНУ, разрабатываемые 3-ми лицами, включаются в договор

1) либо путем присоединения всех участников договора к таким условиям (ст.3¹⁸ ФЗ об орг торгах)

2) путем прямой отсылки в тексте заключаемого договора на разработанные ранее 3-ми лицами условия договора (например, меры по упрощению процедур международной торговли №1.5.10 – торговые партнеры должны широко использовать условия, разрабатываемые международной торговой палатой). По российскому праву – это применимые условия (ст.427)

Для разных видов договоров торговым оборотом разработан свой ряд условий