8. Голландская система перехода права

Для действительного перехода прав на движимость голландский закон, по общему правилу, требует обеспечить владение приобретателю. Более того, в отличие от старого Гражданского кодекса 1838 года, новый кодекс 1992 года. прямо предусматривает, что каждый переход права собственности требует законного основания (causa traditionis) (ст. 3:84 BW²⁴). Следовательно, система перехода прав может быть отнесена к системе каузальной передачи. Более того, ст. 3:84 BW требует, чтобы отчуждатель имел распорядительную способность в отношении отчуждаемой вещи (beschikkingsbevoegd).

Существуют разногласия относительного того, требует ли передача права собственности заключения вещного договора. Большинство авторов настаивают на том, что вещный договор необходим для любого перехода права. Как и в германском праве, вещный договор о переносе права будет по общему правилу действительным при условии, что состоялась и передача владения. Владение может быть передано посредством передачи фактического владения (ст. 3:114 BW) или посредством фиктивной tradition (передача владения путём простого соглашения) (ст. 3:115 BW). Ст. 3:115 предусматривает следующее.

«Двустороннее заявление без соответствующих физических действий достаточно для того, чтобы владение считалось переданным, в следующих случаях:

а. если отчуждатель владеет вещью и с момента этого заявления становится держателем вещи в пользу приобретателя согласно оговорке, сделанной в момент поставки;

б. если приобретатель является держателем вещи в пользу отчуждателя;

в. если третье лицо является держателем вещи в пользу отчуждателя до перехода права, а после перехода права – в пользу приобретателя. В этом случае владение не переходит, пока третье лицо не знает о переходе права, или пока отчуждатель или приобретатель не уведомят третье лицо о переходе права».

Первый способ передачи владения простым соглашением, ст. 3:115 п. «a», называется constitutum possessorium. Если, например, продавец продаёт одну из своих лошадей покупателю, а покупатель не имеет конюшни, продавец и покупатель могут договориться, что лошадь остаётся в конюшне продавца. Передача владения и собственности происходит на основании одного лишь соглашения. Второй случай (ст. 3:115 п. «б») называется передачей brevi manu. Примером является продажа автомобиля арендодателем арендатору. Сначала арендатор, пользующийся автомобилем, владеет автомобилем как держатель для арендодателя, а потом перенос права превращает держателя во владельца. Третий путь переноса владения посредством соглашения называется признание (???) третьим лицом. Если продавец сдал свои товары на хранение на склад, продавец и покупатель могут передать владение, отдав распоряжение складу, являющемуся хранителем, признать собственником покупателя таким образом, с этого момента склад хранит товары для покупателя.

9. Платёж денег: переход права собственности?

Право собственности на деньги может существовать, но только в отношении банкнот и монет. Они рассматриваются как осязаемые движимые вещи, право собственности на которые может быть передано в «вещном» смысле.²⁵ Деньги на банковском счёте, напротив, составляют обязательство между банком, являющимся должником, и клиентом, являющимся кредитором. Когда клиент приказывает банку «передать» 1000 евро кредитору клиента, счёт клиента дебетуется, а счёт получателя кредитуется на 1,000 евро. Это не является ни передачей права собственности, ни уступкой части требования клиента к банку.

Когда договор, обязывающий сторону произвести платёж, ничтожен или эффективно оспорен, и платёж осуществлялся наличными деньгами, сама по себе передача банкнот и монет также может быть недействительной в зависимости от применимого права. Платёж рассматривается как акт передачи имущества. Как следствие, банкноты и монеты могут быть виндицированы при условии, что они не смешались с иными деньгами до такой степени, что они не могут быть идентифицированы.²⁶ Проблема плательщика в этом случае состоит в том, что обычно переданные деньги подвергаются смешению: только в редких случаях деньги хранятся отдельно или номера банкнот записываются. Обычно покупатель утрачивает право собственности на деньги из-за принципа специальности.²⁷ Ему приходится довольствоваться личным иском из неосновательного обогащения.

В настоящее время платежи часто осуществляются посредством перевода денег с одного счёта на другой. Голландская,²⁸ немецкая, французская²⁹ и английская³⁰ правовые системы не рассматривают такие платежи как передачу права собственности: денежные средства на банковском счёте не рассматривается как имущество, в отношении которого возможно право собственности. Строго говоря, никто не является собственником денежных средств на своём банковском счёте: это только личное требование клиента к его банку. Это становится очевидным, когда банк объявляется банкротом. Владелец счёта (клиент банка) не имеет возможности виндицировать деньги со своего счёта у банка-банкрота или у ликвидатора в процессе банкротства. То есть в ранге кредиторов он занимает место обычного необеспеченного кредитора.