5.2. Система передачи

Германская система перехода права в то же время является системой передачи: помимо Einigung (вещного договора) § 929 BGB требует и Übergabe (передачи владения).

Вещный договор

Вещный договор представляет собой соглашение между передающей и принимающей сторонами о переходе права собственности. Это соглашение должно быть отграничено от основного договора, чаще всего купли-продажи, который обязывает передающую сторону осуществить акт перенесения права. Таким образом, именно вещный договор – это акт, который в действительности переносит право собственности.

Во многих случаях вещный договор порождает последствия, только если в дополнение к нему произошла передача владения. Для передачи владения необходима воля передающей стороны сделать приобретателя владельцем и воля приобретателя на приобретение владения. Это акт, направленный на перенос владения. Поскольку владение является не только фактом, но и правом, передача владения должна восприниматься как юридическое действие. Тем не менее, в германском праве юридическим действием признаётся лишь передача, предусмотренная § 854 подп. 2 ГГУ, говорящим о передаче владения посредством лишь соглашения. С другой стороны, передача владения посредством физического предоставления вещи, как, например, передача объекта из рук в руки (§ 854 подп. 1 ГГУ), рассматривается не более чем фактическое действие, имеющее правовые последствия.

С точки зрения практики германское право предусматривает, что в некоторых случаях не требуется передачи от отчуждателя к приобретателю.¹⁸ Например, передача владения может быть заменена соглашением продавца и покупателя о том, что продавец после заключения такого соглашения будет хранить эту вещь. Лицо, приобретающее большое количество товаров, может договориться об оставлении этого груза на складе продавца. Перенос права в таком случае происходит простым соглашением, называемым constitutum possessorium – владельческий конститут.

Как правило, для действительного перенесения права передающая сторона должна иметь право отчуждать имущество (Verfügungsbefugnis). Обычно собственник имеет право осуществить перенос права собственности, однако эта возможность прекращается при объявлении его банкротом (§ 22, 24, 80 и 81 Закона о банкротстве). С другой стороны, несобственник может иметь правомочие распоряжения в силу закона или сделки. Например, залогодержатель справе вступить во владение заложенным имуществом, заключить договор купли-продажи и передать право во исполнение этого договора (§ 1242 ГГУ). И кроме этого, в некоторых случаях лицо, не имеющее правомочия распоряжения, тем не менее вправе совершить действительный акт передачи права. Если приобретатель является добросовестным и выполнены иные требования для защиты третьих лиц, передача права рассматривается как действительная. Таким образом, несобственник может передать право на вещь, принадлежащую другому лицу. Несмотря на то, что переносящее право лицо в данном случае не является субъектом такого права, добросовестное третье лицо приобретает вещь, ранее принадлежащую собственнику. Мы будем называть способность перенести право «распорядительной способностью».