4458

Если в обеспечение требования установлена ипотека нескольких земельных участков (общая ипотека), то взыскание по требованию осуществляется за счёт каждого земельного участка в полном объёме. Кредитор может по своему усмотрению требовать удовлетворения за счёт любого участка в целом или в части (§ 1132 ГГУ).

Вслучае удовлетворения кредитора за счёт земельного участка ипотека погашается. Если кредитор получит удовлетворение за счёт одного из земельных участков, обременённых общей ипотекой, остальные участки также освобождаются (§ 1181 ГГУ).

Ванглийском праве ипотеки недвижимости различаются в зависимости от того, относятся ли они к зарегистрированной или незарегистрированной недвижимости; создаются ли они в отношении недвижимого имущества, принадлежащего лицу на полном праве собственности (freehold) или в отношении права долгосрочной аренды недвижимости (leasehold) 101.

ВСША в 1997 г. был опубликован третий Свод правил об ипотеке, подготовленный Американским институтом права, в котором ипотека рассматривается как универсальный способ передачи залогодержателю определённого права на недвижимое имущество в целях обеспечения исполнения обязательства, а не как передача титула собственности на закладываемое имущество 102.

Наряду с правом залога, в некоторых правовых системах выделяется близкое к нему такое вещное право, как право удержания. Согласно § 471 ВГКА, тот, кто обязан выдать вещь, может в обеспечение своего требования, срок исполнения которого наступил, вследствие понесённых в отношении вещи расходов или вследствие причинения вещью вреда удерживать её с таким последствием, что он может быть обязан судом к выдаче вещи только при условии одновременного осуществления ему встречного предоставления. Осуществление права удержания может быть предотвращено посредством предоставления обеспечения; предоставление обеспечения поручителями исключается.

Как уже отмечалось выше, в английском праве удержание по праву справедливости (equitable lien) рассматривается как разновидность залога.

101Гражданское и торговое право зарубежных государств : учебник : в 2 т. / отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. М. : Международ. отношения, 2008. Т. 1. С. 383.

102Там же. С. 384.

81

Оно даёт право удерживать владение имуществом должника и, в отличие от удержания по общему правилу, также право требовать продажи имущества для удовлетворения требования из покупной цены 103.

Выделяются в зарубежных странах и другие виды вещных прав.

В ГГУ называются: преимущественное право покупки (§ 1094 – 1104), вещные обременения (§ 1105 – 1112), поземельный долг (§ 1191 – 1198) и рентный долг (§ 1199 – 1203).

Земельный участок может быть обременён таким образом, чтобы лицо,

впользу которого установлено обременение, имело по отношению к собственнику преимущественное право покупки. Преимущественное право покупки может быть установлено также в пользу собственника другого земельного участка (§ 1094 ГГУ). Новый собственник, если он является покупателем земельного участка либо его правопреемником, может отказать

всогласии на регистрацию правомочного лица в качестве собственника и в передаче ему земельного участка, пока ему не будет возмещена покупная цена, установленная по соглашению покупателя с обязанным лицом, при условии, что покупка уже оплачена. Если правомочное лицо было зарегистрировано в качестве собственника, то прежний собственник может потребовать от него возмещения уплаченной покупной цены взамен передачи земельного участка (§ 1100 ГГУ).

Вещное обременение – это обременение земельного участка таким образом, чтобы лицу, в пользу которого установлено обременение, совершались периодические предоставления за счёт земельного участка. Содержание вещного обременения может быть установлено таким образом, чтобы осуществляемые предоставления приводились в соответствие с изменившимися обстоятельствами без дополнительных согласований, если вид и объём обременения земельного участка могут быть определены включенными в соглашение условиями. Вещное обременение может быть установлено в пользу собственника другого земельного участка (§ 1105 ГГУ). Вещное обременение, установленное в пользу собственника земельного участка, не может быть отделено от права собственности на этот участок (§ 1110 ГГУ).

103 Там же. С. 382 – 383.

82

Вотличие от вещного обременения, рентный долг предполагает исполнение только в денежной форме Рентный долг – это поземельный долг, установленный таким образом, чтобы определённая денежная сумма выплачивалась за счёт земельного участка в регулярно повторяющиеся сроки (§ 1199 ГГУ). Рентный долг является видом поземельного долга, в котором происходят выплаты определённой денежной суммы за счёт земельного участка. Обременение может быть установлено и таким образом, чтобы за счёт земельного участка выплачивались проценты на указанную денежную сумму и исполнялись иные дополнительные обязательства (§ 1191 ГГУ).

ВЛатвии предусматриваются такие виды вещных прав, как реальные тяготы (ст. 1260 – 1277 ГЗ ЛР) и право выкупа (ст. 1381 – 1400 ГЗ ЛР).

Под реальной тяготой понимается отнесённая на недвижимую собственность постоянная обязанность регулярно производить определённые поручения в деньгах, натурой или в виде барщины (ст. 1260 ГЗ ЛР). Обязанность исполнять отнесённую на недвижимую собственность реальную тяготу, уже при самом приобретении переходит к каждому приобретателю недвижимой собственности, так что ему не нужно её определённым способом перенимать (ст. 1261 ГЗ ЛР).

Реальные тяготы образовываются на основании закона, договора или завещания. Если реальная тягота образована на основании договора или завещания, то она приобретает силу в отношении третьих лиц только тогда, когда это записано в земельные книги на служащую недвижимую собственность (ст. 1270 ГЗ ЛР).

Прекращаются реальные тяготы: при соединении у одного лица прав и обязанностей (ст. 1271 ГЗ ЛР); на основании договора; на основании последнего волеизъявления пользователя реальной тяготы либо каким-то другим односторонним выражением его воли (ст. 1272 ГЗ ЛР).

Реальные тяготы бывают публичные или частные (ст. 1277 ГЗ ЛР). Право выкупа – это право приобретения отчуждаемой другим недви-

жимой собственности, отстраняя приобретателя в связи с преимуществом перед ним и вступая в его права. Право выкупа – это вещное право, и его можно использовать не только против первого, зависящего от этого права приобретателя, но и против последующих (ст. 1381 ГЗ ЛР).

83

Право выкупа учреждается либо на основании закона, либо договора, либо завещания (ст. 1382 ГЗ ЛР).

Лицо, которому принадлежит право выкупа, не может его передать никому другому, и оно, если противная сторона этого требует, своей подписью должно подтвердить, что выкупает только для себя и для своей пользы

(ст. 1389 ГЗ ЛР).

Выкупающий вступает во все права приобретателя, и поэтому последний, если недвижимая собственность уже передана в его владение, в первую очередь должен передать выкупающему её со всеми принадлежностями в таком же состоянии, в каком он её получил (ст. 1390 ГЗ ЛР).

Выкупающий вступает в правовые отношения с отчуждателем только тогда, когда приобретатель вернул ему все свои права, и он при этом полностью занял место приобретателя (ст. 1394 ГЗ ЛР). Обязанность отчуждателя – не только возместить приобретателю убытки, которые он понёс в связи с использованием права выкупа, но и защищать его на суде против иска выкупающего (ст. 195 ГЗ ЛР).

Право выкупа прекращается (ст. 1397 ГЗ ЛР):

1)если отменяется то отчуждение, из-за которого оно возникло;

2)если тот, у которого имеется это право, отказывается;

3)если в связи с давностью потеряно право предъявлять иск о выкупе. Схожая с российской система ограниченных вещных прав выстроена в

Белоруссии. Согласно ст. 217 ГК РБ, к вещным правам лиц, не являющихся собственниками, относятся: право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования земельным участком, сервитуты.

Вдругих постсоветских республиках сформирована иная система ограниченных вещных прав. Так, ГК Украины называет: право владения чужим имуществом, право пользования чужим имуществом (сервитут), право пользования чужим земельным участком для сельскохозяйственных потребностей (эмфитевзис), право застройки земельного участка (суперфиций).

ВГражданском кодексе Республики Молдовы закреплены такие ограниченные вещные права, как право владения, право пользования, право залога, суперфиций, сервитут, право проживания, а в Гражданском кодексе

84

Туркменистана, помимо уже перечисленных прав владения, залога и застройки, земельных и личных сервитутов, назван узуфрукт.

Контрольные вопросы

1.Каковы виды ограниченных вещных прав в странах с романогерманской системой права?

2.Каковы виды ограниченных вещных прав в странах с англоамериканской системой права?

Глава 4. Защита права собственности и ограниченных вещных прав

в зарубежном праве

Защита права собственности осуществляется как вещно-правовыми, так и обязательственно-правовыми способами. К обязательственно-правовым средствам защиты относятся иски о возмещении убытков при нарушении договорных обязательств; о возмещении вреда при деликтных обязатель-

ствах; о взыскании неосновательного обогащения.

Вещно-правовые способы защиты направлены на защиту правомочий владения, пользования и распоряжения.

В странах с романо-германской системой права вещно-правовые иски могут быть направлены против всех третьих лиц, нарушивших право соб-

ственности. К вещно-правовым искам относят:

1. Виндикационный иск (action rei vindicatio) – это иск, по которому собственник вещи истребует её из чужого незаконного владения.

Как уже отмечалось в гл. 2, и ФГК, и ГГУ закрепляют презумпцию пра-

ва собственности для владельца. Так, в пользу владельца движимой вещи предполагается, что он является собственником вещи (§ 1006 ГГУ). В со-

ответствии со ст. 2279 ФГК в отношении движимых вещей владение рав-

нозначно правовому основанию. И во всех правовых системах действует

85

общий принцип: вещь может быть собственником лишь у добросовестного приобретателя. Поступает в собственность приобретателя и не может быть истребована собственником у него движимая вещь, которая была добросо-

вестно приобретена владельцем у любого лица, в том числе и не управо-

моченного на её отчуждение. Так, согласно § 932 ГГУ, вследствие отчуж-

дения, произведённого в случае, когда собственник передал вещь приобре-

тателю и они оба были согласны, приобретатель становится собственни-

ком, даже если вещь не принадлежала отчуждателю, за исключением слу-

чаев, когда он на момент приобретения права собственности действовал добросовестно. Такое же положение закреплено и в ст. 2-403 ЕТК США:

лицо, обладающее оспоримым титулом, может передать полноценный ти-

тул добросовестному приобретателю на возмездных началах. Во Франции нормы о виндикационном иске не закреплены во ФГК, а разработаны док-

триной и судебной практикой на основе толкования норм о добросовест-

ном и недобросовестном приобретателе, исковой и приобретательной дав-

ности и др. К примеру, из общего принципа о защите добросовестного приобретателя ФГК предусматривает два исключения. Во-первых, соглас-

но ст. 2279 ФГК, тот, кто потерял или у кого украдена вещь, может истре-

бовать её обратно в течение трёх лет, считая со дня потери или кражи, от того, в чьих руках он её найдет; но этот последний имеет обратное требо-

вание против того, от кого он её получил.

Во-вторых, если лицо, владевшее украденной или потерянной вещью,

купило её на ярмарке, или на рынке, или путём публичной продажи, или от торговца, продающего аналогичные вещи, то первоначальный собственник может требовать возвращения этой вещи, лишь уплатив владельцу цену,

которую она ему стоила (ст. 2280 ФГК). ГГУ не оперирует понятие винди-

кационного иска. Однако в ГГУ регламентируется требование собственни-

ка передать вещь, согласно § 985 которого собственник может потребовать от владельца передачи вещи. Владелец может отказать в передаче вещи,

86

если он или опосредованный владелец, от которого получено его право на владение, управомочены на владение по отношению к собственнику. Если опосредованный владелец по отношению к собственнику не вправе пере-

дать вещь во владение владельцу, то собственник может потребовать от владельца выдать вещь опосредованному владельцу либо, если опосредо-

ванный владелец не может или не намерен вновь вступить во владение ве-

щью, передать эту вещь ему (§ 985 ГГУ).

От недобросовестного владельца движимую вещь можно истребовать всегда. Кроме того, ГГУ устанавливает возможность истребования вещи и от добросовестного приобретателя в случае, если вещь была похищена у прежнего владельца, потеряна или иным образом утрачена им. Исключе-

нием являются случаи, когда добросовестный владелец является собствен-

ником вещи либо вещь была утрачена им до того периода, в течение кото-

рого ею владел прежний владелец (§ 1007 ГГУ).

Правила о виндикации предусматривают урегулирование взаимных имущественных отношений сторон. Так, во-первых, собственник вправе потребовать возмещения выгод от вещи. Согласно ГГУ, собственник, по-

мимо возврата вещи, с момента возбуждения судебного производства вла-

делец обязан передать собственнику выгоды, которые он получил при пользовании вещью (§ 987 ГГУ), и отвечает перед собственником за убыт-

ки, которые возникли вследствие того, что по его вине вещь ухудшилась,

погибла либо не может быть выдана по иной причине (§ 989 ГГУ).

Вопрос о возмещении выгод и убытков в ГГУ зависит от того, добросо-

вестным или недобросовестным является владелец.

В § 932 ГГУ говорится о том, что не является добросовестным приобре-

тателем лицо, которое знало либо не знало лишь вследствие грубой не-

осторожности, что вещь не принадлежит отчуждателю. Если владелец при приобретении владения действовал недобросовестно, то он отвечает перед собственником с момента приобретения в соответствии с § 987 и 989 ГГУ.

87

Если владелец узнал впоследствии, что не управомочен на владение, то с этого момента он отвечает по тем же основаниям (§ 990 ГГУ). Если усло-

вия предусмотрены § 987 – 992 ГГУ, то добросовестный владелец, соглас-

но правилам о возврате неосновательного обогащения, должен передать извлечённые плоды, поскольку при надлежащем ведении хозяйства эти плоды не рассматриваются в качестве дохода от пользования вещью; в

остальных случаях он не обязан ни уплачивать стоимость полученных им выгод, ни возмещать убытки (§ 993 ГГУ). Во-вторых, лицо, у которого виндицируется вещь, имеет право на возмещение всех необходимых рас-

ходов на её содержание. В соответствии с § 994 ГГУ владелец может тре-

бовать от собственника возмещения необходимых расходов, произведён-

ных на вещь, до возбуждения судебного производства. Обычные расходы на содержание вещи не подлежат возмещению за время, в течение которо-

го выгоды принадлежат владельцу. Причём добросовестный владелец мо-

жет удерживать вещь до тех пор, пока не получит должного возмещения расходов (§ 1000 ГГУ).

В Швейцарии, согласно ст. 939 – 940 ШГК, право на возмещение расходов имеет право только добросовестный приобретатель, тогда как в Квебеке,

наоборот, таким правом наделён только недобросовестный приобретатель.

В-третьих, владелец, у которого виндицируется вещь, имеет право на возмещение и иных расходов, понесённых на неё. Согласно ст. 1381 ФГК,

тот, кому вещь возвращена, должен возместить даже недобросовестному владельцу все необходимые и полезные расходы, которые были сделаны для сохранения вещи. В § 996 ГГУ речь идёт о расходах, произведённых до возбуждения судебного разбирательства, в результатах которых стоимость вещи возрастёт, к моменту, когда собственник получит её обратно.

2. Негаторный иск (actio negatoria) – это иск об устранении неправо-

мерных действий, мешающих собственнику в осуществлении своих пра-

88

вомочий пользования и распоряжения в отношении вещи, даже если эти нарушения и не сопряжены с лишением владения.

Собственник, права которого нарушены иначе, чем незаконным лишением владения, может потребовать от нарушителя устранения нарушения. Если есть основания ожидать дальнейших нарушений, то собственник может предъявить иск о воздержании от определённых действий (§ 1004 ГГУ).

3. Иск о признании права собственности. Данный иск предусмотрен ст. 912 Гражданского кодекса Квебека.

Итак, как уже отмечалось, во Франции положения о виндикационном и негаторном исках не закреплены в ФГК, тогда как ГГУ, ГК Италии, ГК Квебе-

ка их предусматривают. В ГК Нидерландов назван лишь виндикационный иск,

негаторный иск регулируется в рамках исков о возмещении вреда.

Система исков о защите права собственности, схожая с российской, вы-

строена в республиках Беларусь и Казахстан, в гражданских кодексах ко-

торых есть аналогичные нормы, направленные на защиту вещных прав ли-

ца, не являющегося собственником (ст. 286 ГК РБ, ст. 265 ГК РК).

Права, предусмотренные соответствующими статьями ГК РБ (ст. 282 – 285)

и ГК РК (ст. 259 – 264) о виндикационном и неготорном исках, принадлежат также лицу, хотя и не являющемуся собственником, но владеющему иму-

ществом на праве пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, оперативного управления либо по иному основанию, предусмот-

ренному законом или договором. Это лицо имеет право на защиту его вла-

дения также против собственника.

В странах англо-американской системы права защита права собственно-

сти отличается рядом особенностей. Прежде всего они состоят в том, что такая защита осуществляется в основном на основании общих исков из правонарушений (torts), которые дают право как на получение денежного возмещения, так и на истребование самой вещи; среди таких исков наибо-

89

лее распространёнными являются иск из нарушения владения (trespass), и

иск против неудобств (nuisance) 104.

Контрольные вопросы

1.Какова система способов защиты вещных прав в зарубежном праве?

2.Каковы особенности виндикационного иска в зарубежном праве?

3.Что понимается под негаторным иском в зарубежном праве?

Заключение

Целью учебного пособия было возможно более полное изучение становления и развития вещных прав в зарубежном гражданском праве. В работе были рассмотрены положения о вещных правах в законодательстве зарубежных стран; выявлены положительные моменты, которые могут быть закреплены и в российском гражданском праве.

Вучебном пособии была дана общая характеристика вещного права в зарубежном гражданском праве. Показано, что в истоке законоположений многих стран заложены нормы римского права; исследовано понятие и дана обстоятельная характеристика отдельных признаков вещного права в зарубежном гражданском праве. Были исследованы классификации вещных прав в зарубежном гражданском праве.

При исследовании вопроса о понятии и содержании права собственности были изучены правомочия владения, пользования и распоряжения по законодательству зарубежных стран.

Вработе раскрыты основания приобретения и прекращения права собственности в зарубежном праве. Дана детальная характеристика первоначальных и производных оснований приобретения права собственности. Предметом детального рассмотрения стал вопрос о владении в странах с различной правовой системой.

104 Гражданское и торговое право зарубежных государств : учебник : в 2 т. / отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. М. : Международ. отношения, 2008. Т. 1. C. 377 – 378.

90