4458

– владелец должен иметь волю оставлять вещь за собой как свою

(animus).

Как следует из указанной нормы, австрийский законодатель разграничивает держание и владение. В качестве владельца признаётся только тот, чья воля направлена на владение вещью как своей.

Содержание corpus'а различается в отношении телесных (движимых и недвижимых) и в отношении бестелесных вещей. Согласно § 312 ВГКА, владение на движимые вещи возникает посредством физического завладения, которое может заключаться в захвате, уводе (увозе) или сохранении; тогда как в отношении недвижимых вещей достаточно совершить действие, свидетельствующее об установлении владения. К способам приобретения владения на недвижимые вещи относятся: вход в них, нанесение границ, ограждение забором, нанесение метки или переработки. Использование права от своего имени является способом во владении бестелесными вещами. Даже в отношении движимых вещей австрийский законодатель не говорит о постоянном физическом соприкосновении с вещью для того, чтобы считаться её владельцем. Тем более и в отношении недвижимых вещей и прав вообще нельзя говорить о постоянном проявлении физической власти лица над вещью. Таким образом, corpus в австрийском праве не отождествляется с понятием физического господства над вещью.

Поэтому держатель, который обладает вещью не от своего, а от чужого имени, не имеет правового основания ко вступлению во владение этой вещью (§ 318 ВГКА) и не вправе своим произволом изменить основание, по которому вещь находится у него, и тем самым присвоить себе титул; однако тот, кто ранее законно владел вещью от своего имени, может передать право владения ею третьему лицу и в будущем обладать этой вещью от его имени (§ 319 ВГКА). Кроме того, на держателя не распространяется владельческая защита, но он имеет право на самозащиту своего права, за исключением лица, передавшего ему вещь (§ 348 ВГКА).

Во ВГКА различаются непосредственные и опосредованные способы приобретения владения. Владение как правами, так и телесными вещами приобретается или непосредственно, если лицо завладевает свободными правами и вещами, или опосредованно, если лицо завладевает правом или

51

вещью, принадлежащими другому лицу (§ 314 ВГКА). Посредством непосредственного или опосредованного приобретения владения своим произволом лицо приобретает во владение (объект владения в таком объёме), в каком в действительности он приобретён, использован, помечен знаком, принят на хранение, или в том объёме, в каком он существовал к моменту входа в него; в случае опосредованного приобретения владения, если держатель передаёт право или вещь от своего имени или от имени другого лица, лицо получает всё, что имел прежний владелец и передал посредством ясного знака, и при этом не является необходимым принимать каждую часть целого в отдельности (§ 315 ВГКА).

Как и в иных странах с романо-германской системой права, закрепляется презумпция действительности титула владельца (§ 323, 324 ВГКА). Исключением являются случаи, когда владелец вещи обязуется раскрыть титул своего владения, и определяются они уголовными и политическими законами в отношении вещи, которая исключена из оборота или кажется похищенной (§ 325 ВГКА).

Владение в гражданском праве Франции. В ФГК также сохранилось единство corpus и animus. В соответствии со ст. 2228 ФГК владение есть обладание или пользование вещью или правом, если эта вещь находится в наших руках или если это право осуществляется нами лично или через посредство другого лица, у которого находится вещь или которое осуществляет право от нашего имени.

Французское гражданское право исходит из того, что владение должно быть непрерывным. Поэтому, исходя из положения ст. 2228 ФГК, владение как физическое господство не утрачивается в случае передачи вещи собственником вещи в пользование другого лица.

Кроме того, и литература, и правоприменительная практика сегодня едины в том, что понятие corpus'а не предполагает постоянного и непрерывного физического контакта лица и вещи как обязательного реквизита владения 78. Главное, чтобы осуществлялись систематические действия в отношении вещи в своём интересе.

78 См. : Garbonnier J. Droit civil Les Biens. Paris, 1975 P. 155 – 156; Colin A., Capitant H., Morandiere J. Theorie generale Droits reels principaux. Paris, 1959. P. 242; Cornu G. Droit civil. Introduction. Les Personnes. Les Biens. Paris, 1990. P. 362; Larroumet C. Droit civil. Les Biens. Droits reels principaux. Paris, 1985. P. 45 – 46;

52

Corpus всегда должен сопровождаться animus, позиционирующийся как психологический элемент, который может придать смысл материальному обладанию и обеспечить юридические последствия владению. Структура animus'а определяется двумя элементами: волей (la volonte) и намерением (l'intention) 79. Поэтому, согласно ст. 2230 ФГК, всегда предполагается, что каждый владеет для себя и как собственник, если не доказано, что владение началось для другого. А это означает, что для владельца достаточно доказать corpus. И если владение будет оспариваться, то такому лицу необходимо будет доказывать именно порок воли, например, предоставив договор аренды, из которого будет следовать, что лицо является держателем, а не владельцем. Если норма, закреплённая в ст. 2230 ФГК, корреспондирует с нормой ст. 2231 ФГК, согласно которой когда началось владение для другого, то всегда предполагается, что владение осуществляется в том же качестве, если не имеется доказательств противного. Из содержания ст. 2228 ФГК также следует, что на держателя распространяется владельческая защита, что отличает французское право от австрийского права. Как отмечает О.М. Козырь, во Франции выстроена следующая система владельческих исков: во-первых, иск о прекращении юридических или фактических действий, не связанных с лишением владения правомочного лица, но представляющих собой претензию, противоречащую владению (la complainte); во-вторых, иск о предотвращении возможного нарушения в будущем как превентивная санкция против действий лица, создающих угрозу владения (la dénoncication de nouvelle oeuvre); в-третьих, иск о вос-

становлении насильственно отобранного владения (la réintegrande) 80.

Владение в гражданском праве Германии. В Германии владение представляет собой самостоятельный институт права, который подвергнут довольно детальному регулированию (§ 854 – 872 ГГУ)

Согласно § 854 ГГУ, владение вещи приобретается достижением фактического господства над вещью. Буквальное толкование данной нормы при-

Marty G., Raynaud P. Droit civil. Les Biens. Paris, 1980 (цит. по : Синицын С. А. Владение и владельческая защита в гражданском праве государств континентальной Европы. М. : Статут, 2012. C. 30).

79Цит. по : Синицын С. А. Владение и владельческая защита в гражданском праве государств континентальной Европы. М. : Статут, 2012. C. 33.

80Гражданское и торговое право зарубежных государств : учебник : в 2 т. / отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров. М. : Международ. отношения, 2008. Т. 1. С. 414.

53

водит к выводу о том, что в Германии для характеристики владения достаточно corpus как фактического господства лица над вещью.

Вопрос о структуре владения в ГГУ имеет длительную историю. В ходе заседания первой комиссии по подготовке проекта ГГУ из определения владения было исключено требование проявления воли к владению, так как тогда любое владение возникало бы только в случае его осознания владельцем как права 81. Вторая комиссия, подтвердив необходимость проявления воли к владению, тем не менее также не закрепила соответствующее положение в соответствующей норме ГГУ 82. Однако законодатель выразил animus в специальных нормах ГГУ. В § 855 ГГУ говорится о том, что, если лицо осуществляет фактическое господство над вещью для другого лица в его домашнем хозяйстве или в деятельности, приносящей доход, либо на основании подобного правоотношения, при котором ему надлежит исполнять указания другого лица о вещи, владельцем является только другое лицо. Другое лицо является владельцем, если иное лицо владеет вещью в качестве пользователя, залогодержателя, арендатора, нанимателя, хранителя или подобного правоотношения, в силу которого оно вправе или обязано по отношению к другому лицу временно владеть определённой вещью (опосредованное владение) (§ 868 ГГУ). Содержание указанных норм свидетельствует о том, что лицо остаётся владельцем, несмотря на отсутствие у него вещи в физическом господстве, но при сохранении у него воли обладать вещью как своей собственной.

Как отмечается в литературе, воля к владению должна проявляться не только в момент приобретения, но и при его осуществлении: пока фактическое владение налицо, очевидна и воля к владению 83, то есть тем самым corpus является проявлением animus'а. Положения римского права, которые были положены в основу регулирования владения в странах с романогерманской системой права, получили отражения в теориях немецких учё-

81См. : Protokolle der (ersten) Komission ueber die Beratung eines buergerlichen Gesetzbuches 3379.

82См. : Protokolle der 2 Komission fuer die 2. Lesung des Entwurfs des Buergerlichen Gesetzbuches fuer das Deutsche Reich 3335.

83См. : Wieling H.J. Op. cit. P. 147; Wolf M. Sachenrecht. 12. Aufl. Muenchen, 1994 (цит. по: Синицын С. А.

Владение и владельческая защита в гражданском праве государств континентальной Европы. М. : Статут,

2012. C. 45).

54

ных Ф. Савиньи и Р. Иеринга. Обе теории исходят из того, что структура владения состоит из двух элементов:

1)corpus – это фактическое состояние физического господства лица над вещью;

2)animus – это воля лица обладать вещью в качестве собственника или носителя иного вещного права.

Теория К. Савиньи, получившая название субъективной теории владения, исходит из того, что владение – это осуществление или возможность немедленного осуществления фактического господства лица над вещью в зависимости от его воли. Если воля направлена на обладание вещью в качестве собственника или носителя иного вещного права, то мы имеем дело

сюридическим владением. Если же, наоборот, такая воля отсутствует, у лица, осуществляющего господство над вещью в интересах другого лица, то речь идёт о держании.

Согласно теории Р. Иеринга, именуемой объективной теорией владения, системообразующим элементом владения признаётся фактическое осуществление господства лица над вещью. Волевой элемент не отрицается, но воля получает своё развитие в фактическом осуществлении владения, то есть, как уже отмечалось, corpus включает в себя animus. В ГГУ предусмотрено два вида владельческих иска: иск, вытекающий из лишения владения (§ 861 ГГУ), согласно которому, если владелец лишён владения посредством запрещённого самоуправства, он может потребовать восстановления владения от лица, владение которого по отношению к нему является порочным; и иск, вытекающий из препятствия владения (§ 862 ГГУ), предусматривающий в случае, если владельцу создаются препятствия посредством запрещённого самоуправства, право требовать от нарушителя устранения препятствия. Во втором случае, если есть основания опасаться создания препятствий в дальнейшем, то владелец может предъявить иск о воздержании от определённых действий.

Требования, предусмотренные § 861 и 862 ГГУ, погашаются по истечении одного года с момента совершения запрещённого самоуправства, если оно ранее не было заявлено в исковом порядке (§ 864 ГГУ).

Владение в гражданском праве Швейцарии. Теория Р. Иеринга была

55

отражена и в нормах Швейцарского гражданского уложения (ст. 919 ШГУ), которыми конститутивным признаком владения также называется фактическое обладание лица над вещью. Но, как справедливо отмечается в литературе, и швейцарскими цивилистами и опытом правоприменительной практики однозначно признаётся, что corpus'у должна сопутствовать воля владельца обладать вещью как собственной. И это состояние – animus – должно считаться неотъемлемым элементом владения 84. Данный вывод делается на основании положения ст. 922 ШГУ о том, что передача владения считается произошедшей с момента, когда вещь оказывается по воле прежнего владельца во владении приобретателя. Особенностью швейцарского законодательства, отличающей его от законодательства стран, которое было нами проанализировано ранее, является отсутствие понятия держания. За основу разграничения понятий владения и держания берётся положение ст. 920 ШГУ. Поэтому фактическим владельцем может быть признан лишь тот, кто осуществляет владение самостоятельно как собственник или на основании ограниченного вещного или обязательственного права. Соответственно держателем будет признан любой, кто не отвечает этим требованиям 85.

Владение в гражданском праве Грузии. О единстве corpus и animus

при определении владения свидетельствуют и нормы Гражданского кодекса Грузии. В соответствии с п. 1 ст. 155 ГК Грузии владение возникает путём волевого достижения фактического господства над вещью. Владельцем считаётся только предоставившее полномочия лицо, а держателем лицо, которое хотя и осуществляет фактическое господство лица над вещью, но в пользу другого лица, и правомочия владельца вещи им получены от этого лица (п. 2 ст. 155 ГК Грузии).

Как и в других странах с романо-германской системой права, устанавливается презумпция собственности: предполагается, что владелец вещи

84 См. : Mueller T. Besitzschutz in Europa. Tuebingen, 2010. S. 72; Niggli W.R. Der Besitz, ungeklaerter Grundbegriff des schweizerischen Sachenrechts. Basel, 1993. S. 39; Schmidt J., Huerlimann-Kaup B. Sachenrecht. Zuerich, 2003, Rn. 98; Escher A. Kommentar zum Schweizerischen Zivilgesetzbuch (Zuercher Kommentar). Bern, 2003, Art. 919 (цит. по : Синицын С. А. Владение и владельческая защита в гражданском праве государств континентальной Европы. М. : Статут, 2012. C. 54).

85 См. : Berner Kommentar. Kommentar zum schweizerischen Privatrecht / Hrsg. Haucheer H., Walter P. Bd. IV, Sachenrecht. Bern, 2010. S. 795; Egger A. Kommentar zum Schweizerischen Zivilgesetzbuch (Zuercher Kommentar). Bern, 2003, Art. 919 (цит. по : Синицын С. А. Указ. соч. C. 55).

56

является её собственником (п. 1 ст. 158 ГК Грузии). Данная презумпция не применяется: 1) если характер отношений собственности на вещь вытекает из публичного реестра; 2) в отношении прежнего собственника, если он потерял эту вещь, её у него украли либо она иным способом выбыла из его владения. Презумпция собственности действует в пользу прежнего владельца только в период его владения (п. 2 ст. 158 ГК Грузии). Применяется и общепринятое положение о том, что если лицо владело вещью в начале и конце определённого отрезка времени, предполагается, что оно владело этой вещью и в промежуточный период времени (ст. 166 ГК Грузии). Признаётся и опосредованное владение в ГК Грузии. В этом случае лицо, владеющее вещью на основании правоотношения, которое на определённый срок предоставляет ему право владения вещью или обязывает его владеть вещью, считается прямым владельцем, а передавшее правомочия или возложившее обязанность лицо – непрямым владельцем (п. 3 ст. 155 ГК Грузии). В отношениях прямого владельца с непрямым владельцем применяется правило о недопустимости предъявления правомерному владельцу требования о возврате вещи (ст. 162 ГК Грузии).

Разграничивается в ГК Грузии владение на добросовестное и недобросовестное. Добросовестным является владелец, который владеет вещью правомерно или который на основании проверки, проверки, проведённой с необходимой в деловых отношениях тщательностью, может быть признан правомочным лицом (ст. 159 ГК Грузии).

Добросовестный владелец, который изначально не имеет права владения вещью или утратил такое право, обязан вернуть вещь правомочному лицу. До тех пор, пока правомочное лицо не использует это право, плоды вещи и права принадлежат владельцу (п. 1 ст. 163 ГК Грузии). Добросовестный владелец может требовать у правомочного лица возмещения произведённых в период добросовестного владения вещью улучшений и понесённых расходов, которые не компенсированы пользованием этой вещью и полученными плодами. Стоимость не полученных по вине владельца плодов должна быть вычтена (п. 2 ст. 163 ГК Грузии). Недобросовестный же владелец должен возместить правомочному лицу как вещь, так и полученную выгоду, плоды вещи или права. Владелец обязан возместить плоды, которые он не получил по своей

57

вине. Возмещение понесённых на вещь расходов и улучшений он может требовать только, если они к моменту возвращения вещи влекут обогащение правомочного лица. Другие требования в отношении недобросовестного владельца остаются без изменений (ст. 164 ГК Грузии).

Владение в гражданском праве Латвии. Так же, как и в Германии, за основу определения владения взят только corpus. Согласно ст. 878 ГЗ ЛР, владение вещью – это фактическое обладание вещью на основе права собственности. Но далее в этой же статье закрепляется, что владение существует, когда материальная вещь находится в полном обладании какогонибудь лица, если это лицо проявляет желание распоряжаться вещью как владелец. Тот же, во владении которого вещь фактически находится, но который признаёт владельцем другое лицо, считается, если он даже имел право обладать вещью, не законным владельцем этой вещи, а только её держателем либо заместителем фактического обладателя или собственника вещи. Свидетельствует о необходимости единства corpus и animus ст. 879 ГЗ ЛР, закрепляющая условия для приобретения во владение вещей: 1) необходимо принять её в обладание, то есть произвести такое физическое действие, в котором тот, кто желает приобрести владение, подчиняет вещь своей физической власти так, что только он по своей воле может на неё повлиять; 2) с принятием обладания необходимо выразить волю сохранить эту вещь как свою. О важности двух элементов говорят и иные нормы ГЗ ЛР. Согласно ст. 896 ГЗ ЛР, каждое однажды приобретённое владение вещью продолжается до тех пор, пока существует физическое обладание над вещью и желание её удержать как свою. Как только исчезают оба или одно из этих условий, заканчивается и владение. Как для приобретения владения необходимо двойное действие (ст. 879), так и для окончания владения необходимо такое действие, которое было бы противоположно одному из двух условий приобретения и продолжения владения (ст. 897 ГЗ ЛР).

Несомненно, важным является положение ст. 881 ГЗ ЛР о неотождествлении corpus с понятием физического господства над вещью, так как «приобретать вещь в своё обладание можно непосредственно, не дотрагиваясь до неё». В ст. 882 – 883 ГЗ ЛР закрепляются способы завладения вещами. Приобретение обладания недвижимой собственностью происходит не

58

только тогда, когда приобретатель входит в неё, но также и тогда, когда передающий на это указывает, если при этом нет никаких естественных препятствий входить в эту недвижимую собственность (ст. 882 ГЗ ЛР). Приобретение же обладания движимой вещью считается происшедшим: 1) если желающий приобрести владение над этой вещью получает её в свои руки; 2) если она попадает в его ловушки или сети; 3) если он приставляет к ней охрану; 4) если её по его приказу передают другому лицу – его заместителю; 5) если вещь переносят в помещение, занятое приобретателем; 6) если приобретателю передаются ключи от тех помещений, где находится вещь; 7) если он пометил знаком вещь, которая больше не находится во владении другого (ст. 883 ГЗ ЛР).

В ГЗ ЛР содержится детальная регламентация видов владения. Кроме законного и незаконного владения, ГЗ ЛР различает владение добросовестное или злонамеренное, по своей воле и через представителя.

Владение в гражданском праве Боливарианской Республики Венесуэла. Согласно ст. 771 ГК РВ, владение – это обладание определённым предметом или возможность пользоваться определённым правом. Свойствами владения являются его продолжительность, беспрерывность, миролюбивость, публичность, неошибочность, осуществление с намерением владеть объектом как своим собственным (ст. 772 ГК РВ). Таким образом, и законодатель Венесуэлы воспринял теорию единства corpus и animus. Всегда считается, что лицо владеет самостоятельно и согласно документу о передаче правового титула, если не доказано, что оно владеет имуществом от имени другого лица (ст. 773 ГК РВ).

Когда лицо вступило во владение собственностью от имени другого лица, то данная форма считается постоянной, как и изначально, если доказано обратное (ст. 774 ГК РВ).

Также выделяется законное и незаконное владение, добросовестное и недобросовестное владение. Закрепляется презумпция добросовестности: любое лицо, заявляющее о недобросовестности, должно представить соответствующие доказательства. Достаточно, что добросовестность присутствовала на момент приобретения (ст. 789 ГК РВ).

Владение в странах англо-американской системы права. В странах ис-

59

следуемой системы права различаются четыре категории владения: 1) фактическое владение (Англия) или охрана (США); 2) юридическое владение (Англия) или непосредственное владение (США); 3) право на владение (the right to possess); 4) противопоставленное владение (adverse possession) 86.

Под фактическим владением, или охраной, имеют в виду осуществление лицом физического контроля над вещью, но без права осуществлять исключительное господство над ней. Оно возникает, в частности, когда собственник, не отказываясь от права господства над имуществом, подчиняет его физическому воздействию другого лица (лица, работающего по найму, – продавца в магазине) 87.

Юридическим, или непосредственным, владением считается фактический контроль над вещью с намерением осуществления исключительного господства либо сохранение такого намерения при отсутствии фактического контроля, когда, например, вещи предпринимателя находятся в руках работающих по найму лиц 88.

Категория «право на владение» представляет собой отношение, при котором движимая вещь, принадлежащая собственнику (лицу, имеющему право на владение), находится по каким-либо основаниям во владении другого лица. Это форма связана с институтом зависимого держания (bailment), когда собственником имущества является одно лицо – «передавшее вещь другому» (bailor), тогда как правом владения имуществом обладает другое лицо – «зависимый держатель» (bailee), которому данное имущество передано собственником для определённой цели (хранитель, арендатор, подрядчик) 89. Противопоставленное владение, которое возможно только в отношении недвижимости, понимается отношение, при котором владелец по истечении определённого законом времени приобретает правовой титул, который может быть противопоставлен притязаниям другого

86Гражданское и торговое право зарубежных государств : учебник : в 2 т. / отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. М. : Международ. отношения, 2008. Т. 1. С. 412.

87Гражданское и торговое право зарубежных государств : учебник : в 2 т. / отв. ред. Е. А. Васильев,

А. С. Комаров. М. : Международ. отношения, 2008. Т. 1. С. 412.

88Там же.

89Там же. С. 412 – 413.

60