LegalTech, FinTech, RegTech-1

1. Компоненты цифровых технологий в правовом контексте

М.А. Рожкова1, подчеркивая, что запрещение скрапинга информации

вслучае с общедоступными данными не является правильным.

Взаключение следует признать, что блокировки интернет-ресурсов самим правообладателем демонстрируют абсолютно иные подходы, обеспечивая существенную дискрецию последнего по вопросам использования принадлежащего ему интернет-ресурса.

1.3.3.Информационные системы и онлайн-платформы

Информационная система

В п. 3 ст. 2 Закона об информации понятие «информационная система» определено как «совокупность содержащейся в базах данных ин-

формации и обеспечивающих ее обработку информационных технологий

итехнических средств».

Впубликации Е.В. Войниканис и В.О. Калятина было высказано мнение, что термин «информационная система», включающий в качестве составной части понятие базы данных, по сути, используется законодателем вместо понятия «база данных», закрепленного в законодательстве об интеллектуальной собственности2. Иного мнения придерживается А.И. Савельев: он рассматривает базы данных в качестве неотъемлемой составляющей информационной системы, отмечая, что «различного рода IT-системы, информация в которых не структурирована (организована) в базах данных, не могут быть квалифицированы

вкачестве информационной системы»3, и подчеркивает, что при буквальном толковании из легального понятия «следует неразрывная функциональная взаимосвязь самой информационной системы в целом

иобеспечивающих обработку данных информационных технологий

итехнических средств, т.е. необходимого для существования самой информационной системы программного и аппаратного обеспечения»4. Аналогичную позицию о том, что «в основе любой информационной

1  См.: Рожкова М.А. Скрапинг / парсинг интернет-ресурсов – что это такое и законно ли это? // Закон.ру. 30.12.2019. URL: https://zakon.ru/blog/2019/12/30/skraping__pars- ing_internet-resursov__chto_eto_takoe_i_zakonno_li_eto

2  См.: Войниканис Е.А., Калятин В.О. База данных как объект правового регулирования: учебное пособие. М.: Статут, 2011.

3  Савельев А.И. Комментарий к Федеральному закону от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации» (постатейный). М.: Статут, 2015. С. 19.

4  Там же. С. 20.

81

LegalTech, FinTech, RegTech etc.

системы лежит база данных с содержащейся в ней информацией и такая база данных выступает основным компонентом любой информационной системы», высказывает Н.В. Бузова1.

В рассматриваемом ключе информационная система вполне допускает ее признание разновидностью информационного ресурса (как указывалось выше, это прямо закреплено в ч. 1 ст. 15.8 Закона об информации). Однако наличие базы данных и неотделимость обеспечивающих программных и аппаратных средств принципиально отграничивает информационные системы от рядовых веб-сайтов – последние обычно представляют собой некоторую совокупность информации, размещенной на нескольких взаимосвязанных веб-страницах, и не включают в свой состав программное обеспечение. Таким образом, информационная система, подпадающая под широкое понятие «информационный ресурс», является значительно более сложным объектом, нежели сайт. Это позволяет говорить о том, что все сайты относятся к числу

информационных ресурсов, но нередко сайт – это только составляющая

информационной системы.

Важно заметить, что в актуальных зарубежных исследованиях, посвященных различным аспектам информационных систем, отмечается, что эта система представляет собой набор компонентов, предназначенных для сбора, обработки, хранения и распространения информации (в том числе для целей принятия решений). При этом к компонентам информационной системы, по сложившемуся мнению, относятся:

(1) аппаратное обеспечение (оборудование); (2) программное обеспечение (операционная система и прикладные программы); (3) данные (структурированные в базах данных или собранные в хранилищах данных); (4) телекоммуникации; (5) люди (программисты, операторы и пользователи информационной системы); (6) процесс (серия шагов для достижения желаемого результата или цели)2.

Такое понимание стало результатом эволюции самой информационной системы, которая изначально действительно была близка к автоматизированному банку данных (и классическим примером здесь, вероятно, будут различного рода справочно-правовые системы). Однако уже к началу 2000-х гг. информационные системы начали усложняться, что дало повод говорить о том, что они представляют собой совокупность технического, программного и организационного

1  Бузова Н.В. Государственные реестры – базы данных, охраняемые как объекты смежных прав? // Журнал российского права. 2019. № 10. С. 72.

2  См.: Bourgeois, D. Information Systems for Business and Beyond (2019). URL: https:// opentextbook.site/informationsystems2019/

82

1. Компоненты цифровых технологий в правовом контексте

обеспечения вкупе с персоналом, предназначение которой состоит в обеспечении пользователей информацией1. К числу информационных систем стали относить поисковые системы, размещенные в открытом доступе государственные реестры, интернет-магазины и пр.

Сегодня информационные системы применяются практически повсюду: «Каждый раз, когда вы идете за покупками, вы взаимодействуете с информационной системой, которая управляет запасами

ипродажами. Даже поездка в школу или на работу приводит к взаимодействию с транспортной информационной системой, влияющей на светофоры, камеры и т.д. Торговые автоматы подключаются и обмениваются данными с помощью интернета вещей (IoT). Компьютерная система вашего автомобиля не просто управляет двигателем

– данные об ускорении, переключении передач и торможении всегда записываются. И, конечно же, каждый смартфон постоянно подключается к доступным сетям через Wi-Fi, записывая ваше местоположение

идругие данные»2. Подобное многообразие приводит к тому, что ученые испытывают трудности при формулировке общего определения разбираемого понятия.

Вместе с тем для целей настоящей работы можно говорить об ин-

формационной системе как совокупности технологического, информационного, коммуникационного компонентов и человеческих ресурсов, которые позволяют собирать, обрабатывать, хранить и распространять данные

для достижения конкретных целей, включая принятие решений. Следует обратить внимание на то, что ч. 1 ст. 13 Закона об ин-

формации содержит классификацию информационных систем, подразделяя их на (1) государственные (федеральные и региональные),

(2) муниципальные и (3) иные – принадлежащие гражданам и неправительственным организациям. Причем при отнесении той или иной информационной системы к определенной группе ч. 1 ст. 13 Закона использует формальный критерий – характер и уровень правового акта или решения, ставших основанием создания такой системы.

Вследствие изложенного, если в основу создания информационной системы положен соответственно федеральный закон, закон субъекта Российской Федерации или правовой акт государственного органа, то такая система является соответственно федеральной или региональной, если же решение органа местного самоуправления – муници-

1  Такая позиция была отражена в ряде работ, например: Davis, W.S., Yen, D.C. The Information System Consultant’s Handbook. Systems Analysis and Design. CRC Press, 1998; Когаловский М.Р. Перспективные технологии информационных систем. М., 2003.

2  См.: Bourgeois, D. Op. cit.

83

LegalTech, FinTech, RegTech etc.

пальной. В этих условиях внимания заслуживает и ч. 1 ст. 14 Закона об информации, предусматривающая, что государственные информационные системы могут создаваться для достижения следующих целей:

(1) реализации полномочий государственных органов, (2) обеспечения обмена информацией между этими органами, (3) иных установленных федеральными законами целей (что, как правило, предполагает обеспечение решения публичных, общественно значимых задач). При таких обстоятельствах обоснованным является предъявление к государственным и муниципальным информационным системам специальных требований (см. ст. 14), а также регламентация особенностей их эксплуатации в технических регламентах и нормативных правовых актах органов, принимавших решение о создании таких информационных систем (ч. 4 и 5 ст. 13 Закона об информации).

В отношении всех остальных – «иных» – информационных систем в ч. 1 ст. 13 Закона об информации не упоминаются какие-либо специальные нормативные правовые акты об их создании. Более того, в ч. 6 той же статьи закреплено правило, согласно которому порядок создания и эксплуатации информационных систем, не являющихся государственными или муниципальными, определяется операторами таких систем (это либо собственник технических средств, используемых для обработки содержащейся в базах данных информации, либо лицо, с которым этот собственник заключил договор об эксплуатации информационной системы). С учетом сказанного информационные

системы, которые не относятся к государственным и муниципальным,

можно характеризовать как негосударственные или частные (далее –

частные информационные системы). Важным является то, что такие информационные системы не требуют законодательного вмешательства в порядок их создания и технической эксплуатации.

Онлайн-платформа (интернет-платформа / цифровая платформа)

Информационные системы довольно часто изучаются в русле инструментария ведения коммерческой деятельности, так как позволяют создавать разнообразные бизнес-площадки: «Многие крупные компании полностью построены на информационных системах. К ним относятся eBay, в основном торговый маркетплейс; Amazon, расширяющийся электронный торговый центр и поставщик услуг облачных вычислений; Alibaba, электронная торговая площадка для бизнеса; и Google, поисковая компания, которая получает большую часть свое-

84

1. Компоненты цифровых технологий в правовом контексте

го дохода от рекламы по ключевым словам при интернет-поиске»1. Именно в этом контексте термин «информационная система» может быть свободно заменен термином «онлайн-платформа» (или интернетплатформа, либо цифровая платформа (англ. digital platform)).

Анализ существа онлайн-платформы надо предварить указанием на то, что слово «платформа» используется во многих значениях. Так, говоря о платформе, часто подразумевают, например, упоминаемое

ранее CMS – программное обеспечение для управления содержимым сайта (цель использования которого состоит в обеспечении работоспособности

сайта и актуализации контента сайта) или операционную систему, или аппаратную платформу компьютера (аппаратные средства, операционная система, программное обеспечение и пр.).

Рассматривая онлайн-платформу не в техническом, а экономикосоциальном ключе2, и исходя из ее реального предназначения в качестве

1  См.: Zwass, V. Information system // Encyclopedia Britannica. 2 November 2020. URL: https://www.britannica.com/topic/information-system

2  При определении цифровых платформ чисто с технической точки зрения авторы концентрируются на процессах и элементах, задействованных в их разработке

ифункционировании. В результате такого подхода цифровая платформа определяется как «обладающая возможностью расширения база исходного кода системы с памятью для управляющих программ, обеспечивающая основные функции взаимодействующих с ней модулей и интерфейсов, через которые осуществляется такое взаимодействие» (Tiwana, A., Konsynski, B., and Bush, A.A. Platform evolution: Coevolution of platform architecture, governance, and environmental dynamics / Information Systems Research. Vol. 21: No. 4. December 2010. P. 676) или «структурный элемент, выполняющий функцию технологической системы и служащий основой для разработки дополнительных продуктов, технологий или услуг» (Spagnoletti, P. & Resca, A. & Lee, G. A Design Theory for Digital Platforms Supporting Online Communities: A Multiple Case Study. Journal of Information Technology. 30. February 2015. DOI: 10.1057/jit.2014.37. P. 364; Yoo, Y., Boland, R.J., Lyytinen, K., and Majchrzak, A. Organizing for Innovation in the Digitized World / Organization Science. Vol. 23: No. 5. September-October 2012. P. 1400). Иными словами, цифровая платформа рассматривается как техническое «ядро», служащее основой для дальнейших разработок. Как отмечают исследователи, при следовании данному подходу цифровая платформа Apple iOS рассматривается с точки зрения отношений между основным функционалом и возможностями, предлагаемыми независимыми разработчиками приложений (См., например: Asadullah, A. & Faik, I. & Kankanhalli, A. (2018). Digital Platforms: A Review and Future Directions). Другие специалисты уделяют особое внимание факту взаимодействия между различными участниками платформы (пользователями

ипоставщиками товаров или услуг) и рассматривают ее как площадку для заключения сделок (B2B, B2C или C2C). В связи с этим отмечается, что «платформа … имеет место, когда компания объединяет две или более обособленные группы клиентов (стороны), которые так или иначе нуждаются друг в друге, а сама компания при этом создает инфраструктуру (платформу), представляющую собой ценность ввиду сокращения затрат на реализацию, операционных издержек и издержек, связанных с поиском, за счет взаимодействия указанных групп друг с другом» (Pagani, M. Digital Business Strategy

85

LegalTech, FinTech, RegTech etc.

инструмента бизнеса, крайне удачной следует признать дефиницию, сформулированную Организацией экономического сотрудничества и развития, которая определила понятие «онлайн-платформа» как

«цифровой сервис, который облегчает взаимодействие между двумя или более отдельными, но взаимозависимыми группами пользователей (будь

то фирмы или отдельные лица), которые взаимодействуют через сервис посредством Интернета»1. В этом понятии внимание не акцентируется на технической стороне онлайн-платформы, но отражено предназначение цифровой платформы – оно состоит в создании благоприятных

условий для обмена товарами и услугами на соответствующем рынке, вследствие чего онлайн-платформа может рассматриваться как организатор торгового оборота (в широком смысле), что, безусловно, позволяет поддержать мнение о том, что здесь есть основания говорить о появлении нового субъекта права2. И под это понятие подпадают онлайн-платформы, используемые в различных сферах – обучения (Moodle, Elgg и пр.), торговли (Amazon, eBay и пр.), поиска информации (Bing, Google и пр.), обмена товарами и услугами (AirBnB, Avito и пр.), межличностного взаимодействия (Facebook, Telegram и пр.), государственных услуг (ЕСИА, nalog.ru и пр.) и т.д.

Изложенное позволяет сделать вывод о том, что онлайн-платформы сегодня не могут рассматриваться в качестве обычного посредника между сторонами. Это скорее посредник sui generis – у него особые задачи, особый функционал, особые возможности, и точно особая роль в торговом обороте3. И поэтому можно говорить о том, что онлайн-плат- форма в совокупности с оператором этой платформы должны пониматься как новый, самостоятельный субъект торгового права, который является

регулятором или организатором торгового оборота.

and Value Creation: Framing the Dynamic Cycle of Control Points / MIS Quarterly. Vol. 37: No. 2. June 2013. P. 625).

1  OECD, “The Digital Transformation of SMEs”, OECD Studies on SMEs and Entrepreneurship (Paris, 2021). P. 111-151.

2  Правда, надо заметить, что А.Е. Молотников и Е.В. Архипов, ссылаясь на диссертационное исследование Е.А. Абросимовой (Абросимова Е.А. Организаторы торгового оборота: правовой статус и функциональное назначение: дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2014. С. 59) говорят это в отношении агрегатора, который является только одной из разновидностей онлайн-платформ (Молотников А.Е., Архипов Е.В. Социальные сети и компании агрегаторы: правовые аспекты деятельности (СПС «КонсультантПлюс»)).

3  См. об этом: Рожкова М.А. Сайт, информационный ресурс, информационная система, онлайн-платформа – что это такое и как они взаимосвязаны между собой? // Закон.ру. 19.04.2021. URL: https://zakon.ru/blog/2021/4/19/sajt_informacionnyj_resurs_in- formacionnaya_sistema_onlajn-platforma__chto_eto_takoe_i_kak_oni_vzaimo

86

1.Компоненты цифровых технологий в правовом контексте

Всвязи со сказанным обращает на себя внимание то, что в российское законодательство термин «онлайн-платформа» еще не вошел, хотя он и употребляется в некоторых подзаконных актах, например

враспоряжениях и постановлениях Правительства РФ.

Но еще более важно другое. Встречающиеся в российском законодательстве определения разновидностей цифровых платформ, в частности «инвестиционной платформы» или «агрегатора», которые содержатся непосредственно в российском законодательстве, не только опираются на понятие «информационная система» – в этих определениях и акцент делается скорее на технической стороне, нежели на предназначении онлайн-платформы. Например, в п. 1 ч. 1 ст. 2 так называемого Закона о краудфандинге4 инвестиционная платформа определяется очень сложно – как «информационная система в… сети “Интернет”, используемая для заключения с помощью информационных технологий и технических средств этой информационной системы договоров инвестирования, доступ к которой предоставляется оператором инвестиционной платформы».

Таким образом, за техническими реверансами теряется реальное предназначение онлайн-платформы, и уже не очевидна та реальная роль, которую она исполняет в торговых отношениях, что влечет за собой недопонимание и сложности в правоприменении.

При этом нельзя не признавать значительного многообразия онлайн-платформ.

Например, в 2018 г. подкомиссией по цифровой экономике Правительственной комиссии по использованию информационных технологий для улучшения качества жизни и условий ведения предпринимательской деятельности были одобрены подходы к определению и типизации цифровых платформ в целях реализации программы «Цифровая экономика Российской Федерации»5. В качестве критериев, используемых при типологии цифровых платформ, были выделены: основной вид деятельности на базе платформы; результат деятельности на платформе; группы участников; уровень обработки информации.

4  Федеральный закон от 02.08.2019 № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

5  См.: Цифровые платформы: подходы к определению и типизации // АНО «Цифровая экономика». 2018. URL: http://files.data-economy.ru/digital_platforms.pdf; см. также: проект документа «Подходы к определению и типизации цифровых платформ» // АНО «Цифровая экономика». 2018. URL: http://files.data-economy.ru/digital_ platforms_project.pdf

87

LegalTech, FinTech, RegTech etc.

На этом основании было предложено разделять цифровые платформы на три иерархически выстроенные1 группы, выделяя:

–инструментальные, которые создают инструменты и обеспечивают технологическую работу с данными (например, Android OS, Bitrix, Java);

–инфраструктурные, которые сочетают средства технологической обработки данных и источники данных, обеспечивая функционирование ИТ-сервисов, предоставляющих обработанные (прикладные) данные для принятия решения (например, CoBrain-Analytics, ESRI ArcGIS, Google Maps);

–прикладные, которые обрабатывают прикладные данные на уровне потока бизнес-процессов, что позволяет за счет объединения таких потоков фиксировать транзакции между участниками обмена (например, AviaSales, Booking.com, Uber и пр.).

Если же проводить типизацию именно прикладных платформ, то интерес представляет классификация, предложенная Deloitte University2,

врамках которой выделяют:

–обучающие платформы, которые облегчают процесс обучения, позволяют участникам взаимодействовать в целях обмена знаниями (например, Teachbase, Coursera);

–мобилизационные платформы, которые обеспечивают взаимодействие участников, направленное на достижение единой для них цели (например, Bitrix, Trello);

–агрегирующие платформы, которые собирают информацию с различных источников и позволяют пользователям выбрать наиболее подходящий вариант (например, Amazon, Skyscanner);

–социальные платформы, которые схожи с агрегирующими платформами тем, что позволяют взаимодействовать значительному числу участников, однако отличаются длительностью и природой их взаимоотношений, поскольку цель взаимодействия не осуществление сделки, а объединение на основе общих интересов (например, Instagram, Facebook).

Сказанное подтверждает то обстоятельство, что агрегатор является одной из разновидностей онлайн-платформ. Термин «агрегатор» яв-

1  См. об этом: Кондрашев В.А. Методы представления научного сервиса в среде облачных вычислений: дис. … канд. тех. наук. М., 2019. С. 15.

2  См.: Sharma, D., Schroeck, M., Kwan, A. & Seshaadri, V. Digital platforms as a growth lever / Deloitte Insights. 2020. P. 3. URL: https://www2.deloitte.com/content/dam/insights/ us/articles/6735_TMT-Digital-transformation-series-No--11--Digital-platform-as-growth- lever/DI_TMT-Digital-transformation-series-No-11-Digital%20platform-as-growth-lever.pdf

88

1. Компоненты цифровых технологий в правовом контексте

ляется сравнительно новым для отечественного законодательства: он был включен в законодательство Федеральным законом от 23.06.2016 № 208-ФЗ1 путем введения в правовое поле новой группы субъектов – «владельцев новостных агрегаторов», из дефиниции которых следует и определение самих новостных агрегаторов. Под понятием

«новостной агрегатор» понимается компьютерная программа, веб-сайт или веб-страница, которые используются для обработки и распространения новостной информации в сети Интернет на государственном языке Российской Федерации, государственных языках республик в составе Российской Федерации или иных языках народов Российской Федерации, на которых может распространяться реклама, направленная на привлечение внимания потребителей, находящихся на территории Российской Федерации, и доступ к которым в течение суток составляет более

одного миллиона пользователей сети Интернет (ч. 1 ст. 10.4 Закона об информации).

Понятие новостного агрегатора стало прототипом для формулирования общего понятия «агрегатор». Принятым в 2018 г. так называемым Законом об агрегаторах2 были внесены изменения в Закон о защите прав потребителей, в преамбулу которого было введено понятие «владелец агрегатора». Из легального определения этого понятия усматривается, что под «агрегатором» законодатель понимает компьютерную программу, веб-сайт или веб-страницу, которые предоставляют потребителю в отношении определенного товара или услуги возможность одновременно: (1) ознакомиться с предложением продавца (исполнителя); (2) заключить договор купли-продажи или возмездного оказания услуг; (3) произвести предварительную оплату товара или услуги путем наличных расчетов или перевода денежных средств «владельцу агрегатора». При этом из закона следует, что под понятие агрегатора подпадают только те онлайн-платформы, которые отвечают всем трем названным критериям, что в ситуации, когда онлайн-платформа не предоставляет хотя бы одну из названных возможностей, создает предпосылки для ухода платформы от ответственности, возлагаемой законом на агрегаторов3.

1  Федеральный закон от 23.06.2016 № 208-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “Об информации, информационных технологиях и о защите информации” и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях».

2  Федеральный закон от 29.07.2018 № 250-ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации “О защите прав потребителей”».

3  Cм. об этом, например: решение Преображенского районного суда г. Москвы от 15.12.2020 по делу № 2-4237/2020.

89