правило будет действовать во всех остальных случаях наследования по праву представления1.

Прижизненные подарки, сделанные наследодателем в пользу наследников, при расчете наследственных долей не учитываются. Правило о выделе, существовавшее в дореволюционном праве (ст. 994 Свода законов, ст. 217–227 Проекта ГУ) и сохраняющееся во многих зарубежных странах, имеет под собой следующее обоснование. Если наследнику, например старшему сыну, для начала собственного дела или покупки жилья предоставляются средства, то после открытия наследства это учитывается в счет его наследственной доли. Выдел мог сопровождаться соглашением об отказе от будущих наследственных прав. Советское наследственное право, движимое намерением облегчить преемство, несмотря на предложения доктрины, от рассматриваемой конструкции отказалось2. Наследодатель, даря имущество кому-либо из своих близких, склонен учесть это при составлении завещания. Однако в России чаще всего завещаний не составляют.

Существовавшее в период действия ГК РСФСР 1922 г. (ст. 421) и ГК РСФСР 1964 г. (ст. 533) исключение из принципа равенства долей в отношении предметов домашней обстановки и обихода ушло в прошлое (см. комментарий к ст. 1169 ГК РФ).

Статья 1142. Наследники первой очереди

1.Наследниками первой очереди по закону являются дети, супруг

иродители наследодателя.

2.Внуки наследодателя и их потомки наследуют по праву представления.

Комментарий

1. Первая очередь. Дети, супруг и родители, как (в большинстве случаев) самые близкие наследодателю лица, образуют первую очередь наследников по закону.

1  В некоторых странах внуки из разных ответвлений рода призываются в равных долях. Это правило, возможно, более соответствует доктрине предполагаемой воли, а возможно, и нет, если рассуждать, что наследодатель воспринимает семьи своих детей как отдельные единицы, независимо от их численности. С другой стороны, события, происходящие в одном ответвлении рода, не должны оказывать влияние на наследственные права другого ответвления. См. подробнее: Reid K.G.C., Waal M.J. de, Zimmermann R. Intestate Succession in Historical and Comparative Perspective // Comparative Succession Law. Vol. II: Intestate Succession / Ed. by K.G.C. Reid, M.J. de Waal, R. Zimmermann. P. 452, 467.

2  Серебровский В.И. Указ. соч. С. 132.

272

1.1. Детьми наследодателя считаются граждане, материнство (отцовство) наследодателя в отношении которых установлено в предусмотренном законом порядке. Это означает запись наследодателя родителем ребенка в книге государственной регистрации актов гражданского состояния. На сегодняшний день рождение ребенка в браке и вне брака родителей для целей наследственного преемства значения не имеет.

Порядок установления происхождения регулируется семейным законодательством и законодательством об актах гражданского состояния (ст. 47–52 СК РФ; ст. 14–23 Федерального закона от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния»; постановление Пленума ВС РФ от 16 мая 2017 г. № 16 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел, связанных с установлением происхождения детей»).

В отношении внесения записи о матери ребенка действует инквизиционный подход, т.е. требуется представление документов из медицинской организации или иных предусмотренных законом доказательств происхождения ребенка. В ситуации суррогатного материнства российский закон исходит из приоритетного права суррогатной матери оставить ребенка за собой (п. 4 ст. 51 СК РФ). Вместе с тем п. 31 Постановления Пленума ВС РФ от 16 мая 2017 г. № 16 позволяет потенциальным родителям в отдельных случаях требовать признания себя родителями ребенка. В отношении внесения записи об отце ребенка семейное право использует презумптивный подход, т.е. в зависимости от обстоятельств достаточно факта заключения брака с матерью ребенка или признания отцовства. Запись о родителях ребенка может быть опровергнута в судебном порядке, в том числе после смерти лица, записанного отцом (матерью) ребенка. Биологическое родство не во всех случаях оказывается определяющим (п. 27, 29, 30–32 Постановления Пленума ВС РФ от 16 мая 2017 г. № 16). Оспаривание записи об отцовстве (материнстве) наследодателя, инициированное биологическим отцом (матерью) ребенка после открытия наследства, формально разрывает наследственную связь. Однако доктрина предполагаемой воли наследодателя позволяет предотвратить аннулирование наследственных прав ребенка (если умерший был близок с ребенком, самостоятельно запись не оспаривал и ошибочно полагал, что порядок распределения наследства по закону в корректировке путем составления завещания не нуждается).

Детальный анализ предусмотренных законодательством процедур установления происхождения детей находится за пределами нашей

273

компетенции1. Вопросы происхождения детей в отношениях, усложненных иностранным элементом, освещены в комментарии к ст. 1224 ГК РФ.

Для наследственного права актуальна проблема возможности посмертного установления отцовства (материнства). В судебной практике распространены споры об установлении отцовства умершего гражданина. В случае смерти лица, признававшего себя отцом ребенка, факт признания отцовства в отношении детей, родившихся начиная с 1 марта 1996 г., можно устанавливать независимо от условия нахождения ребенка на иждивении умершего. Факт признания отцовства в отношении детей, родившихся до 1 октября 1968 г., можно устанавливать посмертно при условии нахождения ребенка на иждивении предполагаемого отца на момент его смерти либо ранее. В отношении лиц, родившихся с 1 октября 1968 г. и до 1 марта 1996 г., установление факта признания отцовства не производится. Независимо от даты рождения допускается посмертное установление факта отцовства с доказыванием происхождения соответственно по правилам ст. 49 СК РФ (для лиц, родившихся с 1 марта 1996 г.) либо ст. 48 Кодекса законов о браке, семье и опеке РСФСР (для лиц, родившихся с 1 октября 1968 г. и до 1 марта 1996 г.). Факт отцовства и факт признания отцовства устанавливаются судом в порядке особого производства, если нет спора о праве (включая спор о праве на наследство). В ином случае требование рассматривается в порядке искового производства.

Момент установления отцовства (материнства) для отечественного наследственного права безразличен. Логика в этом подходе есть. Запись в актовой книге является формальностью. Отношения наследодателя со своим биологическим ребенком могут ничем не отличаться от «зарегистрированных». Однако в отдельных случаях посмертное установление происхождения представляет собой погоню за наследством, идущую вразрез с доктриной предполагаемой воли. В мировой практике встречаются примеры регулирования, когда лицо, чье родство установлено судом после смерти наследодателя, не попадает в круг наследников по закону2. Подозрительнее всего выглядит ситуация, когда умерший не был знаком со своим биологическим ребенком и препятст-

1  См. об этом: Настольная книга нотариуса: В 4 т. Т. 3: Семейное и наследственное право в нотариальной практике / Под ред. И.Г. Медведева. 3-е изд., перераб. и доп. С. 198–200 (автор третьего тома – Т.И. Зайцева).

2  Cámara Lapuente S. 5. Intestate Succession in Spain // Comparative Succession Law. Vol. II: Intestate Succession / Ed. by K.G.C. Reid, M.J. de Waal, R. Zimmermann. P. 103; Wendehorst Chr. 7. Intestate Succession in Austria // Ibid. P. 169.

274

вия для инициирования процедуры установления происхождения при жизни отсутствовали. Второй, пограничный, случай дошел до ВС РФ (Определение КДС ВС РФ от 19 ноября 2013 г. № 66-КГ13-8). У умершего остались супруга и дочь, рожденная в браке. Они и приняли наследство. Затем судом по заявлению, рассмотренному в порядке особого производства, был установлен факт признания отцовства наследодателя в отношении малолетней дочери заявительницы. Далее последовало внесение записи об отцовстве в актовую книгу, заявление о принятии наследства и инициирование процесса о восстановлении срока на принятие наследства. Суд апелляционной инстанции, отказывая в восстановлении срока, сослался в том числе на недобросовестность (в деле об установлении факта признания отцовства мать заявляла об отсутствии наследственных притязаний). ВС РФ отменил апелляционное определение, предложив проверять уважительность причин пропуска срока применительно к фигуре малолетнего, а не законного представителя. По поводу аргумента о недобросовестности судебная коллегия отдельно не высказалась1.

Насцитурусы наследуют наравне с детьми, находящимися в живых на момент открытия наследства (см. комментарии к ст. 1116, 1166 ГК РФ).

Усыновленные в правах наследования приравниваются к детям наследодателя (см. комментарий к ст. 1147 ГК РФ).

1.2. Супругом является лицо, с которым наследодатель на момент открытия наследства состоял в зарегистрированном браке.

В случае, предусмотренном п. 7 ст. 169 СК РФ, имеет силу брак, совершенный по религиозным обрядам на оккупированных территориях, входивших в состав СССР в период Великой Отечественной войны.

Браки, заключенные за пределами России, признаются действительными по правилам ст. 158 СК РФ2.

1  Если принять нашу точку зрения относительно выбора доктрины, довод о недобросовестности заслуживал более внимательного отношения. Возможно, исходя из фактических обстоятельств, суд смог бы установить, что наследодатель был бы сильно удивлен, узнав, что две его квартиры, три автомобиля с прицепами, вклад и право аренды подлежат разделу на троих. В одном из дел доказывание факта признания отцовства строилось в том числе на обращении «дочь» в завещании. При этом установление происхождения позволило вновь появившейся дочери поучаствовать в распределении и незавещанной части, а также заявить об обязательной доле, что, скорее всего, не укладывалось в планы завещателя, специально оставившего ей квартиру.

2  Однополые браки не признаются в России, как противоречащие публичному порядку. С точки зрения призвания к наследованию применение этого подхода в отношении иностранных граждан представляется сомнительным, поскольку на момент открытия наследства самих отношений, способных навредить, уже нет.

275

Согласно п. 2 ст. 10 СК РФ права и обязанности супругов возникают со дня государственной регистрации заключения брака в органах записи актов гражданского состояния. Подача заявления о вступлении в брак, предшествовавшая смерти, не является обстоятельством, дающим право на призвание к наследованию (Определение КС РФ от 29 сентября 2016 г. № 2080-О).

Сожители по российскому праву не наследуют друг после друга. Государство не желает потворствовать незарегистрированным бракам и тратить силы юрисдикционных органов на установление обстоятельств личной жизни наследодателя1. Исключением является случай установления фактических брачных отношений до 9 июля 1944 г., сопровождающийся продолжением отношений до смерти одного из супругов и отсутствием факта заключения брака с третьими лицами в период сожительства2. У сожителей остается шанс призваться к наследованию по закону лишь в качестве нетрудоспособных иждивенцев наследодателя (см. комментарий к ст. 1148 ГК РФ).

Супруг утрачивает наследственные права с момента расторжения брака. Согласно п. 1 ст. 25 СК РФ брак, расторгаемый в органах записи актов гражданского состояния, прекращается со дня государственной регистрации расторжения брака в книге регистрации актов гражданского состояния, а при расторжении брака в суде – со дня вступления решения суда в законную силу3. Пункт 28 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9 разъясняет, что если наследство открылось в день вступления судебного акта в силу, то супруг призывается к наследованию по закону. Ориентированность законодателя на формальный критерий использовала Хачпанян Н.С., которая пыталась добиться признания права наследника по закону в связи с тем, что решение суда о расторжении брака не вступило в силу на момент открытия наследства (Определение КГД ВС РФ от 29 сентября 2015 г. № 5-КГ15-84).

Ряд зарубежных законодательств исходит из того, что в момент начала бракоразводного процесса супруги перестали быть близки друг

1  Доктрина предполагаемого волеизъявления законодателем игнорируется. В некоторых странах выработаны критерия призвания сожителя к наследованию (наличие общих детей, длительное совместное проживание, отсутствие зарегистрированного брака).

2  Анализ Указа Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 г. и практики его применения см.: Зайцева Т.И. Судебная практика по наследственным делам. М., 2007. Установление факта нахождения в фактических брачных отношениях может быть также использовано для установления происхождения детей и привлечения их к наследованию. См.: Никитюк П.С. Указ. соч. С. 66.

3  Брак, расторгнутый в судебном порядке до 1 мая 1996 г., считается прекращенным со дня государственной регистрации расторжения брака в книге регистрации актов гражданского состояния (п. 3 ст. 169 СК РФ).

276

другу и, исходя из доктрины предполагаемой воли, утрачивают наследственные права. Также в отдельных юрисдикциях можно обнаружить правило, сходное по идеологии с п. 4 ст. 38 СК РФ, о том, что в случае фактического прекращения брачных отношений переживший супруг утрачивает право наследования по закону1. Модельный ГК СНГ предлагал учитывать указанные факторы при решении вопроса о призвании к наследованию пережившего супруга (п. 2 ст. 1181). ГК РФ остался верен строгости формального критерия.

Признание брака недействительным, возможное в том числе после смерти одного из супругов, влечет аннулирование наследственных прав. Закон и судебная практика не делают оговорки о сохранении наследственных прав добросовестного супруга, что, например, в ситуации двоеженства кажется справедливым (п. 28 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9).

1.3. Родители призываются к наследованию совместно с детьми, что отличает постсоветскую систему наследования по закону от законодательств стран, входящих в Европейский Союз, и наследственного права Североамериканских Штатов. В отечественном праве включение родителей наследодателя в первую очередь наследников началось в 1945 г. с изданием Указа Президиума Верховного Совета

СССР от 14 марта 1945 г. «О наследниках по закону и по завещанию», когда туда были отнесены нетрудоспособные родители (трудоспособные родители образовали вторую очередь), и завершилось с принятием ГК РСФСР 1964 г.2 В послевоенные годы это было оправданно с точки зрения предотвращения массовой выморочности наследств и поддержки нуждающихся (до 1945 г. родители к наследованию не призывались, а война унесла много молодых жизней)3. Доля родителя, умершего до открытия наследства, не прирастает к доле пе-

1  Cámara Lapuente S. 5. Intestate Succession in Spain // Comparative Succession Law. Vol. II: Intestate Succession / Ed. by K.G.C. Reid, M.J. de Waal, R. Zimmermann. P. 110.

2  Распределение оставшегося имущества в пользу в том числе восходящих умершего, допускаемое Декретом ВЦИК от 27 апреля 1918 г. «Об отмене наследования», с изрядной долей условностью можно считать зарождением социалистического наследственного права. См. об этом: Новицкая Т.Е. Гражданский кодекс РСФСР 1922 года. М., 2012. С. 21–30.

3  С позиции наследодателя, имеющего потомков, распределение наследства, в том числе в пользу родителей, означает вероятность «ухода» части имущества в боковую линию рода. На сегодняшний день призвание родителей в равных долях с остальными наследниками первой очереди, противоречащее доктрине предполагаемой воли, на практике порождает конфликт между родителями, пережившим супругом и потомками наследодателя. Критику включения родителей в состав наследников первой очереди, построенную на схожей аргументации, можно обнаружить и в советской юридической литературе. См.: Никитюк П.С. Указ. соч. С. 75–76.

277

режившего родителя, а распределяется между всеми призываемыми наследниками по закону.

Родители, лишенные родительских прав, не наследуют по закону после своих детей (см. комментарий к ст. 1117 ГК РФ).

2. Замещение детей, умерших раньше наследодателя или одновременно с ним. При наследовании по закону, если на момент открытия наследства нет в живых детей наследодателя, на их место заступают их дети (внуки наследодателя) и т.д. независимо от степени родства (правнуки, праправнуки). Внутри ответвления рода действует тот же принцип. Например, если на момент открытия наследства не было в живых единственного сына наследника и одного из его двух внуков, оставившего правнука, то к наследству призываются второй внук и правнук, заступающий на место своего умершего отца. Это правило наследования по ответвлениям рода, именуемое еще поколенным разделом, является традиционным для наследственного права. Право представления предусматривалось Сводом законов Российской империи для нисходящей и всех боковых линий наследников (ст. 1123–1125). Проект ГУ предлагал переход на парантельную систему с присущим ей правилом замещения (ст. 16, 17 Проекта ГУ). ГК РСФСР 1922 г. изначально не признавал наследования по праву представления: дети, внуки и правнуки наследодателя призывались к наследованию совместно (ст. 418). В 1945 г. были образованы три очереди наследников; внуки и правнуки наследодателя были выведены из состава первой очереди и стали наследниками по праву представления, замещающими своих родителей, умерших до открытия наследства. ГК РСФСР 1964 г. установил две очереди наследования и сохранил правило о том, что умерших к моменту открытия наследства детей наследодателя замещают их дети или внуки (внуки и правнуки наследодателя). Наконец, действующий Кодекс установил, что замещение наследников по закону происходит как в случае более ранней, так и в случае одновременной с наследодателем смерти1, и снял ограничение замещающих наследников для наследников первой очереди (гипотетически может быть призван и праправнук наследодателя). Дополнительно законодатель определил, что замещение не происходит, если ранее умерший наследник был лишен права на наследство в завещании или считался бы недостойным наследником (см. комментарий к ст. 1146 ГК РФ).

1  Этот подход существовал в советской доктрине и судебной практике. См.: Никитюк П.С. Указ. соч. С. 77.

278