dissertaciy

141

указывают, что устанавливать, отвечает ли информация установленным в законе критериям, должен только суд; 40% уверены в том, что «Интернет» –

это свободная зона, и никто не может ограничивать свободное распространение информации. Кроме того, 60% опрошенных уверены, что предоставление полномочий прокуратуре поможет ограничить распространение запрещенной законом информации, из них 77,8%

обосновывают свое мнение тем, что, этому будет способствовать оперативная блокировка такой информации, 22,2% полагают, что в таком случае распространители незаконной информации добровольно откажутся от своих действий. Каждый третий из числа лиц, считающих, что данные полномочия не помогут ограничить распространение информации, уверены, что блокировка интернет-страницы не помешает злоумышленнику разместить информацию на других сайтах, а остальные уверены, что ограничение доступа не будет эффективным, поскольку его можно обойти.

Таким образом, результаты исследований и данные опроса показывают,

что в обществе назрела необходимость усиления ответственности за использование компьютерных технологий при совершении преступлений.

Расширение полномочий Прокуратуры может рассматриваться лишь в качестве дополнительной меры противодействия криминальному использованию компьютерных технологий и не должно влиять на дальнейшее усиление уголовной ответственности за преступления, связанные с незаконным использованием таких технологий.

Вместе с тем, сам процесс усиления ответственности за преступления,

сопряженные с использованием компьютерных технологий, учитывая, что многие преступления могут быть совершены с использованием именно этого способа, не должен, на наш взгляд, сопровождаться введением норм,

содержащих данный признак в качестве квалифицирующего обстоятельства в статьи Особенной части. Целесообразно ограничиться введением в ст. 63 УК РФ такого отягчающего наказание обстоятельства, как использование компьютерных технологий при совершении преступления.

142

Глава III. Международный и зарубежный опыт криминализации преступлений, совершаемых с использованием компьютерных технологий

§ 1. Международные конвенции по борьбе с киберпреступностью.

Имплементация составов киберпреступлений в современное российское законодательство

Разнородность правового закрепления составов преступлений с использованием компьютерных технологий в законодательстве различных государств ставит перед наукой и правообразующими структурами проблему унификации правового пространства на международном уровне. Исходной позицией по данному вопросу должен являться тезис о том, что для преступлений данного вида государственных границ в принципе не существует241. Работы в данном направлении ведутся на универсальном,

межгосударственном и региональном уровнях правового регулирования.

Благодаря подписанию странами-участницами международных договоров устанавливаются единые основы юрисдикции и правила международного сотрудничества государств в сфере противодействия преступности с использованием компьютерных технологий242.

На наш взгляд, наиболее актуальными для исследования являются близкие Российской Федерации правовые пространства: международные документы, принимаемые в Европейском правовом пространстве и Содружестве независимых государств. Изучение и последующая имплементация предложенных в международных актах составов компьютерных преступлений в Российское законодательство будет способствовать облегчению преследования лиц, совершающих преступления с использованием компьютерных технологий на межгосударственном уровне.

241 См.: Тропина Т.Л., Криминализация киберпреступлений: достижение консенсуса // Центр исследования компьютерной преступности: [сайт]. URL: http://www.crime-research.ru/articles/Tropina0204 (дата обращения: 06.03.2014).

242 Талимончик В.П. Конвенции о киберпреступности и унификация законодательства // Информационное право. 2008.

N 2. C. 30.

143

Известно, что Совет Европы принимает значительные усилия по приведению к единообразию законодательств стран-участниц в сфере правового регулирования компьютерных преступлений.

Исторически первым нормативным актом Совета Европы,

посвященным вопросам регулирования киберпреступности, была Рекомендация N R 89 (9) Комитета Министров стран-членов Совета Европы О преступлениях, связанных с компьютерами243, от 13 сентября 1989г. В

соответствии с данным документом государствам-членам Совета Европы надлежит при разработке национального законодательства принять во внимание Отчет Европейского комитета по проблемам преступности о преступлениях, связанных с компьютерами244. В рамках данного Отчета Комитет по проблемам преступности дал оценку явлению компьютерной преступности и представил руководящие указания для криминализации противоправных деяний в законодательстве стран-участниц.

По мнению некоторых авторов, рекомендательный характер указанного документа не способствует разрешению возникающих на практике коллизий,

и не отменяет необходимости подписания полноценных международно-

правовых документов245. С этим нельзя не согласиться, однако следует отметить и значение указанной Рекомендации – ее принятие стало первой вехой в деле унификации борьбы с преступлениями, совершаемыми с использованием компьютерных технологий, на международном уровне.

Отчет разделяет преступления, совершаемые с использованием компьютерных технологий, на два перечня: минимально необходимые к включению в национальное законодательство и дополнительные.

243 Рекомендация Совета Европы N 89 (9). О преступлениях, связанных с компьютерами от 13 сентября 1989 // Council of Europe: [Сайт]. URL: https://wcd.coe.int/ViewDoc.jsp?Ref=Rec%2889%299&Language=lanEnglish &Ver=original&Site=C%20M&BackColorInternet=9999CC&BackColorIntranet=FFBB55&BackColorLogged=FFAC75 (дата обращения: 05.01.2014).

244 Final report of the European Committee on Crime problems. // Council of Europe: [сайт]. URL: http://www.google.ru/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=1&ved=0CCoQFjAA&url=http%3A%2F%2Fwww.oas.org %2Fjuridico%2Fenglish%2F89-9%26final%2520Report.pdf&ei=geHUUtL1B_HV4QSM2YGIDA&u sg=AFQjCNG1j8lttGcwIGrnzpNvbwaXh4OVpA&sig2=aRVF0r3Ah_BxCyaZQ-f5og&bvm=bv.59378465,d.bGE&

cad=rja (дата обращения: 14.01.2014).

245 См.: Волеводз А.Г. Конвенция о киберпреступности: новации правового регулирования // Правовые вопросы связи.

2007. N 2. C. 17.

145

совершенное неправомерно воспроизведение микросхемы изделия на полупроводниках, если она охраняется законом, либо неправомерное использование или импорт в коммерческих целях микросхемы или изготовленного с ее применением изделия на полупроводниках.

Дополнительный перечень правонарушений в соответствии с Отчетом включает в себя следующие составы противоправных деяний:

-Неправомерное изменение данных или программ в компьютере.

-Компьютерный шпионаж, который в соответствии с Рекомендацией определен как получение незаконными способами или раскрытие, передача или использование торговой или коммерческой тайны лицом, не имеющим на это прав или какого-либо иного законного основания, с целью причинения экономического ущерба лицу, имеющему доступ к этой тайне, или получения незаконной экономической выгоды для себя или третьего лица.

-Несанкционированное использование компьютера - это незаконное использование системы или сети компьютеров, которое совершается:

а) Лицом, которое имеет право использовать систему, с осознанием того, что действия этого лица увеличивают риск причинения ущерба системе или ее функционированию, либо причиняют такой ущерб.

б) Любым лицом, с целью причинения ущерба управомоченному пользователю системы, функционированию системы или самой системе.

в) Любым лицом с фактическим причинением ущерба системе в целом,

функционированию системы или управомоченному пользователю системы.

- Несанкционированное использование компьютерной программы,

охраняемой законодательством: неправомерное использование охраняемой законом компьютерной программы, либо воспроизведение без права на это,

совершаемые с целью получения незаконной прибыли для злоумышленника или третьих лиц, либо с целью причинения правообладателю ущерба.

Несмотря на то, что Рекомендация и Отчет носят необязательный характер для стран-членов Совета Европы, их положения можно гармонично использовать в российской правовой системе для целей ответственности за

146

совершение преступлений с использованием компьютерных технологий.

Вторым существенным документом в исследуемой сфере является Конвенция Совета Европы о преступности в сфере компьютерной информации247. Она содержит, нормы статей материального уголовного права, регламентирующие преступления, связанные с использованием компьютерных технологий, в соответствии с которыми страны-участницы обязаны реализовать правовые нормы в собственном законодательстве.

Нормы конвенции содержат в себе попытку нормативного регулирования трех основных блоков вопросов248:

-Унификация правового закрепления преступлений в сфере компьютерной информации в национальных законодательствах стран.

-Сближение национальных уголовно-процессуальных норм.

-Регламентация международного сотрудничества по предотвращению и расследованию компьютерных преступлений.

Текст данной Конвенции открыт для подписания и ратификации для всех стран-участниц Совета Европы, в том числе и для России.

Конвенция содержит перечень основных видов компьютерных правонарушений, раскрывает их дефиниции, и устанавливает меры ответственности за их совершение, которые следует включить в национальное законодательство. Закрепленные в Конвенции составы разделены на четыре группы в соответствии с объектом посягательства:

1.Преступления против конфиденциальности, целостности и доступности компьютерных данных и систем.

2.Преступления при использовании компьютерных средств.

3.Преступления, связанные с содержанием данных.

4.Преступления, связанные с нарушением авторского и смежных прав.

Каждая из закрепленных в Конвенции групп содержит типичные

247Конвенция о преступности в сфере компьютерной информации (EST N 185) от 23 ноября 2001. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

248См.: Волеводз А.Г. Конвенция о киберпреступности… C. 17.

148

необходимо установить ответственность за приобретение для использования,

владение, производство, продажу, оптовую продажу, импорт и иные способы предоставления в пользование устройств, с помощью которых могут совершаться компьютерные правонарушения. К ним относятся устройства и программы, специально разработанные или адаптированные для целей совершения правонарушений, а также данные (пароли или коды доступа), с

помощью которых злоумышленник может получить допуск к компьютерной системе или ее части, и использовать их для совершения правонарушения.

Примечательно, что в тексте Конвенции раскрывается понятие компьютерных данных, для целей определения предмета посягательства рассмотренной группы деяний. Под ними понимается любое представление фактов, информации или понятий в форме, подходящей для обработки в компьютерной системе, включая программы, способные заставить компьютерную систему выполнять ту или иную функцию. Как видно,

указанное определение сформулировано достаточно обобщенно. Это, с одной стороны, позволяет избежать сложностей при унификации законодательства стран-участниц Конвенции, а с другой – в будущем избавит от необходимости актуализировать положения Конвенции в случае появления противоправных действий, не укладывающихся в рамки конкретной нормы.

К правонарушениям, связанным с использованием компьютерных средств, в соответствии с Конвенцией, относятся: подлог и мошенничество,

совершенные с использованием компьютерных технологий.

При этом, компьютерный подлог определяется как блокирование,

стирание, изменение или ввод компьютерных данных, если он совершается с намерением, чтобы измененные (с нарушением аутентичности) данные использовались или рассматривались как аутентичные в юридических целях.

При этом, ответственность должна наступать независимо от того, возможно ли непосредственно прочитать эти данные, и являются ли они понятными.

Под компьютерным мошенничеством понимается лишение другого

149

лица его собственности, совершенное преднамеренно и без санкции, с

мошенническим или бесчестным умыслом, направленным на неправомерное извлечение экономической выгоды для злоумышленника или третьего лица.

При этом данное деяние может быть совершено путем любого вмешательства в функционирование компьютерной системы, например, ввода, удаления,

изменения или блокирования компьютерных данных, и других действий.

К группе правонарушений, связанных с содержанием данных, на основании положений Конвенции относится только одно деяние: детская порнография, которое, тем не менее, включает в себя комплекс противоправных действий. К ним относятся:

-производство детской порнографической продукции, совершаемое несанкционированно и преднамеренно, с целью дальнейшего распространения посредством компьютерной системы;

-предложение или представление детской порнографии через компьютерную систему в пользование;

-приобретение через компьютерную систему детской порнографии для личного использования или для третьих лиц;

-владение детской порнографией, как сохраненной на компьютерных носителях, так и размещенной в компьютерной системе.

Под детской порнографией, при этом, понимаются порнографические материалы, изображающие: участие несовершеннолетнего лица в откровенных сексуальных действиях; участие лица, кажущегося несовершеннолетним, в откровенных сексуальных действиях;

реалистические изображения несовершеннолетнего лица, участвующего в откровенных сексуальных действиях. Как видно, данное определение тоже не закрепляет конкретных признаков отнесения порнографических материалов к детской порнографии, оставляя особенности правовой регламентации национальному законодательству стран-участниц Конвенции.

Группа правонарушений, связанных с нарушением авторского права и