Алексеева Е.В. - Корпоративное право

что в Законе указан лишь перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции, особенность которых в том, что их нельзя передать на разрешение другим органам, а вопросы неисключительной компетенции можно добавить в компетенцию общего собрания, описав их в уставе общества («теория открытой компетенции общего собрания участников»).

С 22 июля 2009 г. компетенция общего собрания участников ООО является открытой. Следовательно, участники общества могут фактически по своему усмотрению определять те вопросы, которые и будут составлять компетенцию общего собрания участников1.

Итак, согласно ст. 33 Закона об ООО к компетенции общего собрания участников общества относятся:

1)определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2)утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества;

3)образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

4)избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

1 Могилевский С. Д. Общество с ограниченной ответственностью: законодатель-

ство и практика его применения. – М.: Статут, 2010. С. 139.

31

5)утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

6)принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

7)утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

8)принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

9)назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

10)принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

11)назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

12)решение иных вопросов, предусмотренных Законом или уставом общества.

Необходимо учитывать, что вопросы, предусмотренные пунктами 2, 4-6, 10 и 11 вопросы, а также другие отнесенные в соответствии с Законом об

ОООк исключительной компетенции общего собрания участников общества вопросы не могут быть отнесены уставом общества к компетенции иных органов управления обществом.

Общее собрание участников может быть очередным и внеочередным.

В соответствии ст. ст. 34 ГК РФ очередное общее собрание должно проводиться не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества. Срок проведения очередного общего собрания должен быть определен уставом общества. При этом закон предусматривает, что такое общее собрание должно проводиться не ранее чем через два и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Законом не предусмотрена возможность обращаться в общество с требованием о созыве очередного общего собрания.

Однако на практике встречаются ситуации, когда исполнительный орган

уклоняется от проведения общего собрания, например, не проводит очеред-

32

ное общее собрание участников в установленные сроки или когда собрание обществом созвано, но участники общества уклоняются от участия в нем. Нередко в целях разрешения подобных ситуаций участники общества (или другие заинтересованные лица) обращаются в суд с требованием обязать

ООО провести общее собрание участников. Законом об ООО не предусмотрено право участника обращаться в суд с иском о понуждении к проведению общего собрания участников.

Анализ судебной практики свидетельствует, что в случае непроведения очередного общего собрания в установленный срок участники (участник) общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов, не вправе требовать в судебном порядке признания незаконным бездействия единоличного исполнительного органа и возложения на него обязанности по проведению такого собрания. Суды исходят из того, что нормами Закона об ООО не предусмотрено право участника требовать проведения общего собрания в судебном порядке. Суды считают, что истцом выбран ненадлежащий способ защиты права, поскольку в случае уклонения исполнительного органа от созыва очередного общего собрания участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одна десятая от общего числа голосов участников общества, вправе в порядке ст. 35 данного Закона требовать созыва внеочередного общего собрания с указанием любых вопросов повестки дня, относящихся к компетенции общего собрания участников, в том числе об утверждении годового отчета и годового бухгалтерского баланса1.

Внеочередное общее собрание проводится в случаях, определенных уставом, а также в любых случаях, когда проведения такого собрания требуют интересы общества и его участников (ст. 35 Закона об ООО).

1 Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы судебной практики: общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью // Справочная пра-

вовая система «Консультант Плюс», дата обращения 02.09.2016.

33

Внеочередное общее собрание созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. Необходимость создания такого совета может диктоваться территориальной разбросанностью участников общества, стремлением оперативно решать принципиальные вопросы деятельности общества. Порядок образования и деятельности этого органа общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров и компетенция его председателя определяются уставом общества.

Члены коллегиального исполнительного органа ООО не могут составлять более четверти состава совета директоров общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров общества.

По решению общего собрания участников членам совета директоров (наблюдательного совета) в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с Законом об ООО. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

1)определение основных направлений деятельности общества;

2)образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа коммерческой организации или ин-

34

дивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3)установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

4)принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

5)назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;

6)утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

7)создание филиалов и открытие представительств общества;

8)решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

9)решение вопросов об одобрении крупных сделок;

10)решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

11)иные предусмотренные Законом вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом и не отнесенные к компетенции общего собрания или исполнительного органа общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом (при этом он может быть образован как из числа участников общества, так и не из их числа – по соображениям профессиональной подготовленности (ст. 40 Закона об ООО) или единоличным исполнительным и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы подотчетны общему собранию и совету директоров. Закон не содержит жестких правил о наименовании исполнительного органа, что дает возможность участникам самостоятельно определить в уставе общества наименование своего исполнительного органа. Для коллегиальных исполнительных органов наиболее характерны названия – «правление», «ди-

35

рекция», «исполнительная дирекция», для единоличных исполнительных органов – «директор», «исполнительный директор» и т. п.

Формы контроля за деятельностью исполнительного органа могут быть различными и регламентироваться как уставом общества, так и его внутренними документами. Но меры воздействия, применяемые к членам исполнительного органа, в частности, увольнение, регламентируются трудовым законодательством.

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий в соответствии с п. 3 ст. 91 ГК РФ отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников. Вместе с тем Закон об

ООО допускает возможность передачи этого вопроса на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Между лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, и обществом заключается договор, в котором определяются права и обязанности и порядок деятельности единоличного исполнительного органа.

Полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы управляющему. Для этого необходимо, чтобы возможность такой передачи была прямо предусмотрена уставом ООО. Договор с управляющим от имени общества подписывает лицо, председательствующее на таком общем собрании участников, либо участник общества, уполномоченными решением общего собрания (ст. 42 Закона об ООО).

Порядок образования коллегиального исполнительного органа его количественный состав, срок полномочий, компетенция определяются уставом общества, а также Положением о коллегиальном исполнительном органе, утверждаемым общим собранием участников.

Согласно ст. 40 Закона об ООО единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

36

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом об ООО или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества.

Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

Вопросы созыва и проведения общего собрания участников регулируются ст. ст. 36, 37 Закона об ООО. Общество имеет возможность установить более детальную, по сравнению с законом, регламентацию созыва и проведения общего собрания в своем уставе и иных внутренних документах (п. 1 ст. 37 Закона об ООО).

В тех случаях, когда отношения по созыву и проведению общего собрания не урегулированы законодательством об ООО, уставом и внутренними документами, а также отсутствует применимый к ним обычай, может использоваться аналогия закона. Федеральным законом «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО), а также Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров1, регулируется данный вопрос. Возможность применения к ООО

по аналогии акционерного законодательства подтверждается судебной прак-

1 Приказ ФСФР России от 02.02.2012 г. № 12-6/пз-н 0 (в ред. от 30.07.2013 г.) «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров» (Зарегистрировано в Минюсте России 28.05.2012 г. № 24341) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов

исполнительной власти, № 35, 27.08.2012.

37

тикой1. При этом аналогия закона применяется к отношениям по созыву и проведению общего собрания участников общества, только если это не противоречит их существу (п. 1 ст. 6 ГК РФ). Например, в законодательстве об

ООО отсутствует институт регистратора. Поэтому невозможно применить к отношениям по созыву общего собрания участников ООО п. 4.3 указанного выше Положения, согласно которому, в случае если ведение реестра акционеров общества осуществляется регистратором, функции счетной комиссии общества не могут выполняться иными регистраторами.

Орган или лица, созывающие общее собрание участников, обязаны не позднее, чем за тридцать дней (если уставом не определен меньший срок) до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников, или иным способом, предусмотренным уставом. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания, а также предлагаемая повестка дня.

Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания дополнительных вопросов не позднее, чем за пятнадцать дней до его проведения. Дополнительные вопросы включаются в повестку дня.

Орган или лица, созывающие общее собрание, не вправе изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня.

Если по предложению участников в первоначальную повестку дня вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание, обязаны не позднее, чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников о внесенных в повестку дня изменениях заказным письмом по адресу, указанному в списке участников, или иным способом, предусмотренным уставом.

К информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания, относятся: годовой отчет общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по

1 Липатов Д. С. Вопрос-ответ // // Справочная правовая система «Консультант

Плюс», дата обращения 02.09.2016.

38

результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров и ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, а также иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

Если иной порядок ознакомления с информацией и материалами не предусмотрен уставом, орган или лица, созывающие общее собрание, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении.

Указанные информация и материалы в течение тридцати дней до проведения общего собрания должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества.

В случае нарушения установленного порядка созыва общего собрания участников такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества. Члены совета директоров, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.

Перед открытием общего собрания проводится регистрация прибывших участников общества.

Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю участника общества, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства

39

или место нахождения, паспортные данные), быть оформлена в соответствии с требованиями ГК РФ или удостоверена нотариально.

Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.

Общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества, в указанное в уведомлении время или, если все участники уже зарегистрированы, ранее. Общее собрание, созванное советом директоров, ревизионной комиссией (ревизором), аудитором или участниками общества, открывает председатель совета директоров, председатель ревизионной комиссии (ревизор), аудитор или один из участников общества, созвавших данное общее собрание.

Лицо, открывающее общее собрание, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. Если уставом общества не предусмотрено иное, при голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общего собрания участников общества имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на данном собрании.

Исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества. Протоколы всех общих собраний подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. По требованию участников им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.

Не позднее чем в течение десяти дней после составления протокола общего собрания исполнительный орган общества или иное осуществлявшее ведение протокола лицо обязаны направить копию протокола всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества.

40