Алексеева Е.В. - Корпоративное право
.pdfправо вето по определенным вопросам, а также права на непропорциональное участие в распределении прибыли, в покрытии расходов и различных затрат, связанных с деятельностью партнерства;
2)ограничения прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, в том числе случаи однократного или неоднократного применения либо неприменения права преимущественной покупки;
3)условия о порядке выхода из партнерства или вступления в него новых участников партнерства, а также положения об особых правах участников партнерства при выходе из партнерства в зависимости от наступления или ненаступления определенных условий;
4)порядок, сроки и условия вовлечения в деятельность партнерства других юридических лиц и физических лиц;
5)обязательства, ограничивающие в течение определенного соглашением срока права участников партнерства или иных лиц на финансовое, личное трудовое или иное участие в деятельности иных юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность, соответствующую предмету деятельности партнерства, а также меры ответственности за нарушение таких обязательств;
6)случаи, порядок и условия приобретения партнерством принадлежащих его участникам долей в складочном капитале;
7)порядок и условия осуществления участниками партнерства своих прав и исполнения своих обязанностей, в том числе связанных с участием в управлении партнерством, распоряжением долями участия в партнерстве, включая права участников партнерства требовать продажи другими участниками партнерства своей доли в партнерстве заранее определенным участникам партнерства или третьим лицам;
8)случаи, порядок и условия выкупа (в том числе принудительного) принадлежащей участнику партнерства доли в складочном капитале партнерства другими участниками партнерства;
9)сроки и условия, при которых происходит реорганизация или ликвидация партнерства в порядке, установленном настоящим Федеральным зако-
121
ном, а также условия распределения складочного капитала партнерства между его участниками при прекращении партнерства после удовлетворения требований кредиторов;
10)порядок образования органов управления партнерства, создание которых не является обязательным в соответствии с Законом (совета директоров партнерства, наблюдательного совета партнерства, правления партнерства, дирекции партнерства, комитета партнерства, президиума партнерства
идругих), компетенцию, порядок осуществления и прекращения деятельности таких органов, включая порядок возникновения, порядок реализации и порядок прекращения полномочий их членов, порядок подготовки, созыва и проведения очередных и (или) внеочередных собраний таких органов, порядок принятия ими решений, в т. ч. путем проведения заочного голосования (опросным путем), порядок обжалования решений таких органов;
11)размер вознаграждений и (или) размер компенсации расходов членов органов управления в период исполнения ими обязанностей;
12)образование ревизионной комиссии или избрание ревизора партнер-
ства;
13)случаи и порядок отчуждения партнерством принадлежащей ему доли в складочном капитале;
14)случаи и порядок приобретения партнерством доли участника партнерства по его требованию.
Согласно п. 8 ст. 6 Закона о ХП соглашение об управлении партнерством может предусматривать способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из такого соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности, в том числе возмещение причиненных нарушением такого соглашения убытков, взыскание неустойки (штрафа, пеней), выплату компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в соглашении об управлении партнерством) или применение иных мер ответственности в связи с нарушением такого соглашения.
122
ТЕМ А 10. ОСОБЕННОСТИ КОРПОРАТИВНОГО
УПРАВЛЕНИЯ В НЕКОММЕРЧЕСКИХ КОРПОРАТИВНЫХ
ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦАХ
Вопросы корпоративного управления в некоммерческих организациях корпоративного вида не отличаются особой оригинальностью по сравнению с аналогичным положением дел в коммерческих корпорациях. В связи с этим представляется целесообразным рассмотреть указанные аспекты на примере одного из ранее указанных видов некоммерческих корпоративных юридических лиц, которое является наиболее распространенным, - товариществе собственников недвижимости (далее – ТСН).
Говоря об особенностях корпоративного управления в ТСН необходимо обратить внимание, что с 1 сентября 2014 года в связи с принятием Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»1 ТСН – это новая организационно-правовая форма некоммерческой организации. Однако ТСН не является качественной новеллой, поскольку данная форма объединила существовавшие ранее товарищества собственников жилья.
При этом необходимо учитывать, что функционировавшие до 1 сентября 21014 года ТСЖ должны переименоваться в ТСН и внести изменения в свои уставы для приведения их в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ. Это объясняется тем, что в соответствии с п. 2 ст. 123.12 ГК РФ устав ТСН должен содержать сведения о его наименовании, включающем слова «товарищество собственников недвижимости». Также необходимо помнить, что к основным видам ТСН законодательно относится не только ТСЖ, но и садоводческие, огороднические или дачные некоммерческие товарищества, правовое положение которых регулируется в специальных законах (например, в
1 Собрание законодательства Российской Федерации, 2014, № 19, ст. 2304.
123
нормах Федерального закона от 15.04.1998 № 66-ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»)1.
Под ТСН понимается добровольное объединение собственников недвижимого имущества (помещений в здании, в т. ч. в многоквартирном доме, или в нескольких зданиях, жилых домов, дачных домов, садоводческих, огороднических или дачных земельных участков и т. п.), созданное ими для совместного владения, пользования и в установленных законом пределах распоряжения имуществом (вещами), в силу закона находящимся в их общей собственности или в общем пользовании, а также для достижения иных целей, предусмотренных законами. Итак, сегодня существует особая органи- зационно-правовая форма некоммерческих юридических лиц, объединяющая владельцев любых видов недвижимости независимо от места его нахождения.
Как и в любой корпорации, в целях согласования интересов и потребностей членов в ТСН как между собой, так и с третьими лицами в товариществе создаются органы управления и контроля. Такие органы условно можно разделить на:
–высшие;
–исполнительно-распорядительные;
–контрольные;
–вспомогательные2.
В частности, в соответствии с положениями п. 1 ст. 65.3, ст. 123.14 ГК РФ в ТСН создается высший орган управления – общее собрание его участников (членов). К исключительной компетенции данного волеформирующего органа ГК РФ согласно п. 2 ст. 65.3 относит:
1Федеральный закон от 15 апреля 1998 г. № 66-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» // Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, № 16, ст. 1801.
2Крашенинников П. В. Жилищное право. 9-е изд., перераб. и доп. – М.: Статут,
2016. С. 168–170.
124
1)определение приоритетных направлений деятельности ТСН, принципов образования и использования его имущества;
2)утверждение и изменение устава ТСН;
3)определение порядка приема в состав участников ТСН и исключения из числа его участников, кроме случаев, если такой порядок определен законом;
4)создание других органов ТСН и досрочное прекращение их полномочий, если уставом ТСН в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов ТСН;
5)утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности ТСН, если его уставом в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов товарищества;
6)принятие решений о создании ТСН других юридических лиц, об участии ТСН в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств;
7)принятие решений о реорганизации и ликвидации ТСН, о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) и об утверждении ликвидационного баланса;
8)избрание ревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудиторской организации или индивидуального аудитора.
Также согласно с п. 1 ст. 123.14 ГК РФ общее собрание ТСН правомочно принимать решения об установлении размера обязательных платежей и взносов членов товарищества.
Законом и уставом ТСН к исключительной компетенции его высшего органа может быть отнесено решение иных вопросов. Достаточное определение перечня таких вопросов также должно быть осуществлено в специальном законе о ТСН, который на сегодняшний день отсутствует. Вопросы, отнесенные ГК РФ и другими законами к исключительной компетенции высшего органа ТСН, не могут быть переданы им для решения другим органам ТСН, если иное не предусмотрено законодательством.
125
В свою очередь, если применить аналогию закона и руководствоваться ст. 145 Жилищного кодекса Российской Федерации1 (далее – ЖК РФ), то к компетенции общего собрания ТСН необходимо отнести следующие полномочия: принятие решений об отчуждении, о сдаче в аренду, залоге или передаче иных прав на имущество товарищества третьим лицам; предоставление сервитутов или иных прав пользования общим имуществом; принятие решений о приобретении, строительстве, реконструкции, в том числе с расширением (надстройкой), о возведении хозяйственных построек и других сооружений, ремонте недвижимого имущества, о получении заемных средств, включая банковские кредиты; определение направлений использования дохода от хозяйственной деятельности товарищества.
Анализ вышеуказанных положений дает основание определить, что все полномочия общего собрания членов ТСН можно разделить на уставные, статусно-экономические и организационно-технические2. К первым следует отнести такие как принятие устава товарищества, внесение в него изменений и дополнений. К статусно-экономическим видам полномочий относятся: принятие решений о реорганизации или ликвидации ТСН, принятие решений об отчуждении, о сдаче в аренду, залоге или передаче иных прав на имущество товарищества третьим лицам, предоставление сервитутов или иных прав пользования общим имуществом; принятие решений о приобретении, строительстве, реконструкции, в т. ч. с расширением (надстройкой), о возведении хозяйственных построек и других сооружений, ремонте недвижимого имущества; принятие решений о получении заемных средств, включая банковские кредиты; определение направлений использования дохода от хозяйственной деятельности товарищества и пр. К организационнотехническим полномочиям, которые компетентно осуществлять общее соб-
1Жилищный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 г. № 188-ФЗ (ред. от 06.07.2016 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации, 2005, № 1 (часть 1), ст. 14.
2Крашенинников П. В. Жилищное право. 9-е изд., перераб. и доп. – М.: Статут,
2016. С. 170.
126
рание, относятся: введение ограничений на использование общего имущества; избрание правления и ревизионной комиссии; утверждение годового фи- нансово-хозяйственного плана и отчета о его выполнении; установление размера обязательных платежей и взносов членов ТСН; образование специальных фондов товарищества, рассмотрение жалоб на работу правления, председателя правления и комиссии товарищества, принятие и изменение правил внутреннего распорядка обслуживающего персонала товарищества, определение размера вознаграждения членам правления товарищества и др.
Согласно п. 1 ст. 45 ЖК РФ годовое общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме проводится ежегодно, в течение второго квартала года, следующего за отчетным годом, если общим собранием собственников не установлено иное. Помимо годового общего собрания собственники помещений в многоквартирном доме могут проводить внеочередные общие собрания.
Внеочередное общее собрание может быть созвано:
–по инициативе любого из собственников (ч. 2 ст. 45 ЖК РФ);
–по инициативе правления ТСН (п. 8 ст. 148 ЖК РФ);
–по инициативе управляющей организации (п. 7 ст. 45 ЖК РФ);
–управляющей организацией, ТСН, жилищным кооперативом, жилищ- но-строительным кооперативом, иным специализированным потребительским кооперативом по письменному обращению собственников, обладающих не менее чем десять процентов общего количества голосов собственников помещений в многоквартирном доме (ч. 6 ст. 45 ЖК РФ).
Традиционно для осуществления текущей работы, организации выполнения принятых общим собранием решений согласно п. 2 ст. 123.14 ГК РФ в ТСН создаются единоличный исполнительный орган (председатель) и постоянно действующий коллегиальный исполнительный орган (правление).
Следуя логике ст. 148 ЖК РФ в обязанности правления ТСН входят:
1) контроль за своевременным внесением членами ТСН установленных обязательных платежей и взносов;
127
2)составление смет доходов и расходов на соответствующий год и отчетов о финансовой деятельности, предоставление их общему собранию членов товарищества для утверждения;
3)управление многоквартирным домом или заключение договоров на управление им;
4)наем работников для обслуживания многоквартирного дома и их увольнение;
5)заключение договоров на обслуживание, эксплуатацию и ремонт общего имущества в многоквартирном доме;
6)ведение реестра членов ТСН, делопроизводства, бухгалтерского учета
ибухгалтерской отчетности;
7)созыв и проведение общего собрания членов ТСН.
Необходимо учитывать, что в общем собрании ТСН не могут участвовать с правом голоса лица, право собственности которых на помещение на момент проведения собрания не зарегистрировано либо лицо, которое стало собственником, не обращалось с заявлением о приеме его в члены ТСН, что подтверждается судебной практикой1.
В свою очередь, применяя положения ст. 149 ЖК РФ можно определить, что руководит текущей деятельностью правления ТСН председатель, обеспечивающий выполнение его решений, дающий указания и распоряжения всем должностным лицам товарищества, исполнение которых для указанных лиц обязательно.
Председатель правления ТСН избирается на срок, установленный уставом товарищества. Он обеспечивает выполнение решений правления, имеет право давать указания и распоряжения всем должностным лицам товарищества, исполнение которых для указанных лиц обязательно. При этом председатель правления ТСН действует без доверенности от имени товарищества,
1 Решение Советского районного суда г. Челябинска от 11 февраля 2008 г. по делу № 2-59/08. URL: http: // www.tsj.ru; Постановление ФАС Поволжского округа от
26 июля 2012 г. по делу № А12-16172/2011 // СПС «Консультант Плюс», 2016.
128
подписывает платежные документы и совершает сделки, которые в соответствии с законодательством, уставом товарищества не требуют обязательного одобрения правлением товарищества или общим собранием членов товарищества, разрабатывает и выносит на утверждение общего собрания правила внутреннего распорядка ТСН в отношении работников, в обязанности которых входит обслуживание многоквартирного дома, положение об оплате их труда1.
В соответствии со ст. 150 ЖК РФ контрольным органом ТСН является ревизионная комиссия (ревизор), избираемая общим собранием. Данный орган выполняет следующие функции: проводит плановые ревизии финан- сово-хозяйственной деятельности товарищества не реже одного раза в год; представляет общему собранию заключения по бюджету, годовому отчету и размерам обязательных платежей и взносов; отчитывается перед общим собранием.
Согласно п. 2 ст. 123.14 ГК РФ по решению общего собрания ТСН полномочия постоянно действующих органов товарищества могут быть досрочно прекращены в случаях грубого нарушения ими своих обязанностей, обнаружившейся неспособности к надлежащему ведению дел или при наличии иных серьезных оснований.
Основные права и обязанности членов ТСН определены и в гражданском и в жилищном законодательстве.
Так, в соответствии со ст. 143.1 ЖК РФ члены ТСН и не являющиеся членами ТСН собственники помещений в многоквартирном доме вправе:
–получать от органов управления ТСН информацию о его деятельности;
–обжаловать в судебном порядке решения органов управления ТСН;
–предъявлять требования к товариществу по поводу качества оказываемых услуг и (или) выполняемых работ;
1 Грудцына Л. Вопросы создания и деятельности товариществ собственников
жилья // Адвокат. – 2006. – № 3.
129
–знакомиться со следующими документами: уставом ТСН, внесенными
внего изменениями, свидетельством о государственной регистрации ТСН; реестром его членов; бухгалтерской (финансовой) отчетностью, сметами доходов и расходов товарищества на год, отчетами об исполнении таких смет, аудиторскими заключениями (в случае проведения аудиторских проверок); заключениями ревизионной комиссии (ревизора) ТСН; документами, подтверждающими права товарищества на имущество, отражаемое на его балансе; протоколами общих собраний членов ТСН, заседаний правления и ревизионной комиссии; документами, подтверждающими итоги голосования на общем собрании членов ТСН, в т. ч. бюллетенями для голосования, доверенностями на голосование или их копиями, а также в письменной форме решениями собственников помещений в многоквартирном доме по вопросам, поставленным на голосование, при проведении общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме в форме заочного голосования; технической документацией на многоквартирный дом и иными связанными с управлением данным домом документами; другими внутренними документами ТСН.
Члены ТСН имеют следующие права:
–участвовать в деятельности ТСН как лично, так и через представителя;
–избирать и быть избранными в органы управления и контроля ТСН;
–вносить предложения по совершенствованию деятельности товарищества, устранению недостатков в работе его органов;
–обжаловать решения органов ТСН, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом;
–действуя от имени ТСН как корпорации требовать возмещения причиненных ТСН убытков, в т. ч. от лиц, уполномоченных выступать от его имени, членов коллегиальных органов ТСН и лиц, определяющих действия товарищества;
–оспаривать, действуя от имени ТСН, совершенные товариществом сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК РФ, и требовать приме-
130