55. Договор займа

Заем — это договор, по которому одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) денежную сумму или некое количество вещей, определяемых родовыми признаками (вино, зерно и т.п., но прежде всего — деньги), с обязательством заемщика вернуть в надлежащее время (в указанный срок или по первому требованию) эту денежную сумму или это же количество вещей того же рода. Естественно, что для возникновения обязательства требуется не только фактическая передача вещей, но и взаимное и явно выраженное согласие сторон —: нет согласия, нет и договора.

В древнейшие времена римляне для целей займа пользовались другим видом контракта — пехит, а также стипуляцией. Nexum представлял собой строго формальный договор, совершавшийся, как и манципация, с помощью акта per aes et libram (при помощи меди и весов); при этом если должник (nexus]) не возвращал долг в срок, он сам поступал в распоряжение кредитора. Другими словами, пехит — это сделка кабального займа. С развитием обмена пехит оказался чрезвычайно громоздкой формой, а потому наряду со стипуляцией — простым, но все же формальным типом договора — для целей займа возникает неформальный реальный контракт mutuum, для юридической силы которого не требовалось облекать согласие сторон в торжественные формулы, а достаточно было передать на основе предварительной договоренности так называемую валюту займа (т.е. деньги, зерно, масло, щебень и т.д.).

Характерные черты договора займа следующие:

• реальный договор;

• вещи, являющиеся предметом договора mutuum, всегда определяются по их роду, и чаще всего это деньги;

• заимодавец передает вещи в собственность заемщика;

• на заемщика ложится обязанность вернуть такую же денежную сумму или такое же количество вещей того же самого рода и, как минимум, не худшего качества;;

• обязательство из займа строго одностороннее;

• данный контракт создает обязательство строгого права.

56. Договор ссуды. Понятие прекария

Договор ссуды – договор, в силу которого одна сторона (ссудодатель или коммодант) передавала другой стороне (ссудополучателю или коммодатарию) индивидуально-определенную вещь во временное безвозмездное пользование, а ссудополучатель принимал на себя обязанность вернуть ту же самую вещь в неповрежденном состоянии по истечении срока договора.

Договор ссуды – реальный договор, считался заключенным с момента фактической передачи имущества в пользование. Иных специальных условий о пределах и содержании соглашения не требовалось.

Предмет договора ссуды – телесные, незаменимые, индивидуально определенные вещи (дом, участок земли, конкретное орудие труда и т. д.), но необязательно находящиеся в гражданском обороте. Предметом могла быть вещь, запрещенная к обороту, но дозволенная к частному обладанию (например, безнравственная или запрещенная книга). Предметом договора ссуды могла быть и недвижимость, что было важнейшим отличием от договора займа.

Договор ссуды – безвозмездный договор. Возмездное пользование порождалось не ссудой, а имущественным наймом, который вступал в силу уже с момента достижения сторонами соответствующего соглашения и управомочивал нанимателя принудительно истребовать вещь от получившего наемную плату наймодателя.

Хозяйственную выгоду из договора ссуды формально извлекал только ссудополучатель, так как ссуда считалась безвозмездным договором, подобно займу; но, в отличие от займа, здесь невозможно было скрытое соглашение о процентах, о симуляционной оплате и т. п. Выгоды для ссудодателя должны были составлять предмет особого соглашения – пакта.

Договор ссуды – двухсторонний договор. Обязанности ссудодателя (коммоданта):

• предоставить вещь надлежащего качества, гарантирующего ее хозяйственное использование с выгодой для ссудополучателя;

• при недостаточном качестве вещи – привести вещь в нормальное состояние (чтобы плуг вспахивал почву, раб работал, а не болел, и т. д.), или возместить убытки, причиненные этой вещью другому (откармливание рабочего скота до нормального состояния, починка повозки и т. д.).

Обязанности ссудополучателя (коммодатария):

• пользоваться вещью надлежащим образом, т. е. в соответствии с ее хозяйственным назначением и указаниями договора, и проявлять при этом заботливость хорошего хозяина. Ссудополучатель мог извлекать из вещи доходы и плоды, но не мог передавать вещи, переданные ему по договору ссуды, третьим лицам;

• вернуть ту же вещь, которая им была получена от ссудодателя, или в срок, или по востребованию;

• возместить все возможные ухудшения вещи сравнительно с тем качеством, в каком она была ему передана.

Ссудополучатель нес ответственность за любую форму вины.

Риск случайной гибели вещи, переданной по договору ссуды, лежал на ссудодателе.

Для возмещения вреда, причиненного ссудополучателю, и для получения со ссудодателя возмещения некоторых издержек ссудополучатель, мог предъявить обратный иск (actio commodati contraria), который относится к таким издержкам, которые обычно не сопровождают процесс пользования, а носят непредвиденный характер (например, если животное заболело и его пришлось лечить).

Ссудодатель мог предъявить прямой иск.

Для возврата движимых и недвижимых вещей, предоставленных во временное пользование до востребования, служил интердикт de precario — о прекарном владении. Давший в прекарий вещи истец имел то преимущество, что приказ о возврате не содержал оговорки о порочном владении, а потому был действительным и при недостатках владения самого просящего защиты.

Претор говорит: «Что ты имеешь от него в качестве прекария, или чем по злому умыслу перестал владеть и о чем идет спор, то ты ему возвратишь».

Ответчик по этому интердикту отвечал и в этом случае, если он умышленно перестал владеть объектом прекария, т.е. был не действительным, а фиктивным владельцем — fictus possessor.