3. Третий вопрос права: а когда возникает производное произведение (результат переработки)? Как оно отличается от произведения, созданного в соавторстве?

Вы, наверное, уже готовы спросить, как отличить соавторство от производного произведения – результата переработки (ст. 1260)? Сделать это очень легко, если держать в уме, что производное произведение всегда есть преобразование уже созданного, завершённого. Применяя критерий восприятия, мы должны заключить, что производное произведение имеет место тогда, когда публика может узнать в нём как исходное («донорское») произведение, так и отчётливое новое качество, созданное автором, осуществившим переработку. Вот этот двойственный вклад и его несомненная распознаваемость в восприятии публикой и образует производное произведение. Из этого с очевидностью следует, что та переработка в юридическом смысле, которая способна была бы привести к появлению производного произведения, может осуществляться только в отношении уже завершённого и, более того, обнародованного и известного публике произведения.

При этом следует помнить, что включение в новое произведение аллюзий даже на какие-либо прочно обосновавшиеся в кудьтурном пространстве и потому легко узнаваемые компетентной публикой произведения не образуют ни переработку, ни тем более плагиат — это вполне правомерное действие, я уделил этому внимание на семинаре.

Если один автор хочет создать, осуществив переработку уже обнародованного и уже известного произведения другого автора, новое произведение, то оно будет производным. Являясь объектом авторского права только первого автора (того, кто осуществил переработку) оно тем не менее будет зависимым, как и права на него, так как и создание, и тем более использование производного произведения потребуют согласия автора исходного произведения.

Но, как уже говорилось (повторю, что здесь Пленум прав), не исключён и вариант соавторства в отношении уже созданного и даже обнародованного произведения: автор переработки может заключить соглашение с автором исходного произведения о том, что последний является, наряду с автором переработки, соавтором в отношении нового произведения, что особенно характерно для случаев, когда вклад второго автора невелик или, как в нашей задаче, в основном заключается в дополнениях или изменениях уже созданного первым автором текста. Возвращаясь к «Менинам» Пикассо: тот сам указывал, что писал «ту же самую» работу, но писал так, как он хотел ее написать (меняя угол падения света, расположения фигур, ну и конечно отказываясь от их реалистичной изобразительности).

Вот наоборот не получится: если произведение еще не обнародовано, производное произведение не возникнет, даже если переработка осуществлена, так как для возникновения производного произведения необходима узнаваемость как исходного, так и нового произведения.

4. Переходят ли интеллектуальные права в порядке наследственного правопреемства?

Только исключительные — постольку, поскольку, они отделимы от личности автора (большинство правовых систем сочтёт что да, отделимы, ибо они, по крайней мере в так наз. дуалистической парадигме авторского права, имеют имущественную природу). См. ст. ст. 1283, абз. 2 ст. 1112.