domesticimplementationihl
.pdf
Слева:
Женева. Подписание Дополнительных протоколов к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 г.
© Жерар Леблан/МККК
Справа:
Различные национальные законы по вопросам МГП:
Гватемала — Закон о защите эмблемы Иордания — Закон о запрещении противопехотных мин Новая Зеландия — Закон о запрещении кассетных боеприпасов.
© МККК
2
ДОГОВОРЫ ПО МГП И ИМПЛЕМЕНТАЦИЯ НА
НАЦИОНАЛЬНОМ УРОВНЕ
ИМПЛЕМЕНТАЦИЯ МГП НА НАЦИОНАЛЬНОМ УРОВНЕ
Содержание
ГЛАВА ВТОРАЯ: ДОГОВОРЫ ПО МГП И ИМПЛЕМЕНТАЦИЯ НА НАЦИОНАЛЬНОМ УРОВНЕ
Как стать участником договоров МГП . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 Почему важно стать участником договоров МГП? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20 Как ратифицировать договоры по МГП или присоединиться к ним?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 Что значит стать участником договора МГП с оговоркой или заявлением о толковании?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 Что следует сделать для имплементации МГП?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23 В чем заключается основная разница между имплементацией МГП на национальном уровне в монистических и дуалистических государствах? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
Какими путями можно осуществить имплементацию? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
18
2: ДОГОВОРЫ ПО МГП И ИМПЛЕМЕНТАЦИЯ НА НАЦИОНАЛЬНОМ УРОВНЕ
Обязанность выполнять МГП прежде всего лежит на государствах. Государства должны принять целый ряд юридических и практических мер — как в мирное время, так и в ситуациях вооруженного конфликта, — направленных на обеспечение соблюдения этого свода права в полном объеме.
Термином «имплементация на национальном уровне» обозначаются все меры, которые должны быть приняты для обеспечения уважения норм МГП. Однако недостаточно просто применять эти нормы, когда начинаются боевые действия; определенные меры должны быть приняты в мирное время. Эти меры необходимы для обеспечения того, чтобы:
•как гражданские лица, так и лица из состава вооруженных сил были знакомы с нормами МГП;
•существовали структуры, административные процедуры и персонал, которые требуются для соблюдения права;
•нарушения МГП предотвращались, а виновные в их совершении наказывались.
Такие меры крайне важны для истинного уважения права.
Как стать участником договоров МГП
Договорами являются письменные соглашения, которые |
После подписания государство ратифицирует дого- |
создают юридические обязательства в отношениях между |
вор, направляя письмо депозитарию (то есть Генераль- |
странами (или государствами). Процедуру присоедине- |
ному секретарю ООН или государству-депозитарию |
ния к многостороннему1 договору можно кратко описать |
(государствам-депозитариям)), обычно по завершении |
следующим образом. Текст договора принимается на |
национальных юридических процедур, необходимых |
международной конференции, где представлены госу- |
для ратификации договора. Если государство не подпи- |
дарства. Затем договор открыт для подписания в течение |
сало договор, когда он был открыт для подписания, оно |
какого-то периода времени, например 12 месяцев. Госу- |
тем не менее может стать участником, присоединившись |
дарства ставят свою подпись в книге договора, обозна- |
к нему, то есть произвести одно действие — направить |
чая тем самым свое согласие на обязательность для него |
письмо депозитарию, выразив свою готовность быть свя- |
этого договора. Подписание договора не делает его поло- |
занным договором3. |
жения обязательными для исполнения, хотя государство |
|
обязано воздерживаться от действий, которые лишили |
Эти процедуры можно вкратце описать следующим |
бы договор «его объекта и цели» в период между подпи- |
образом: |
санием и ратификацией2. |
|
Момент времени: |
Действие, которое следует предпринять: |
|
|
До принятия текста |
• Государства ведут переговоры о формулировках текста |
|
договора. |
|
|
После принятия, в период, когда договор открыт |
• Государства могут подписать договор и впоследствии |
для подписания |
сдать на хранение документ о ратификации |
|
(«ратифицировать»). |
|
|
По окончании периода для подписания |
• Ратификация, если договор подписан государством; |
|
в других случаях — через передачу документа |
|
о присоединении («присоединиться»). |
|
|
В другое время |
• Государства могут стать участниками договоров после |
|
распада государства и образования нескольких новых |
|
государств. Используется термин «правопреемство». |
|
|
1Многосторонними являются договоры, участниками которых становятся более двух государств, часто они открыты для всех государств.
|
|
3 |
Подробности см.: The United Nations Treaty Handbook, доступно по |
|
См. Венскую конвенцию о праве договоров 1969 г., ст. 18. |
|
|
2 |
|
адресу: http://untreaty.un.org/English/TreatyHandbook/hbframeset.htm. |
|
|
|
19
ИМПЛЕМЕНТАЦИЯ МГП НА НАЦИОНАЛЬНОМ УРОВНЕ
Почему важно стать участником договоров МГП?
Прежде всего важно, чтобы государства ратифицировали договоры МГП, поскольку эти документы специально предназначены для предоставления защиты жертвам
во время вооруженных конфликтов. Цель этих конвенций, регулирующих ведение военных действий, заключается в том, чтобы предоставить защиту людям, которые не принимают или более не принимают прямого участия в военных действиях. Такие конвенции представляют собой важную юридическую базу для защиты жизни и достоинства жертв вооруженных конфликтов.
В МГП находит отражение хрупкий компромисс между гуманитарными и военными соображениями: с одной стороны, убежденность, что у войны есть ограничения; с другой — мнение, что войны должны вестись как можно быстрее и с затратой минимально необходимых ресурсов. Ратификация государствами договоров МГП явным образом означает, что они готовы выполнять эти правила, цель которых — минимизировать страдания, неизбежно, к сожалению, связанные с ситуациями вооруженных конфликтов.
Кроме того, определенные нормы jus cogens, которые не допускают отступлений даже во время войны, выходят в МГП на первый план (например, запрещение пыток и рабства). Следовательно, ратифицируя договоры МГП и инкорпорируя их в свое национальное законодательство, государства демонстрируют твердое намерение соблюдать и обеспечивать соблюдение определенных основных прав, признанных международным сообществом.
Ратификация договоров МГП создает для государств обязательство распространять знание содержащихся в них норм и обязательств, для того чтобы они соблюдались всеми сторонами в вооруженном конфликте и чтобы
обеспечивалось более гуманное ведение вооружен-
ного конфликта. Инкорпорируя эти конвенции в свое национальное законодательство, государства должны предусмотреть санкции за серьезные нарушения положений этих договоров. Поэтому перспектива понести наказание может иметь сдерживающее воздействие на потенциальных преступников и тех, кто совершает военные преступления, а в случаях, когда положения применяются, снизить уровень безнаказанности. Другими словами, ратификация договоров МГП — а это подразумевает распространение знаний и гарантию того, что соответствующие и достаточные санкции будут предусмотрены за серьезные нарушения их положений — должна способствовать более строгому соблюдению МГП и
прав человека в целом.
Короче говоря, важно, чтобы государства ратифицировали договоры МГП, потому что они были заключены в результате достижения международного консенсуса по вопросу о необходимости ограничить воздействие вооруженного конфликта. Универсальная ратификация должна привести к большей предсказуемости и более эффективной защите жертв вооруженных конфликтов, поскольку она будет означать, что одни и те же нормы применимы по отношению ко всем сторонам. Тот факт, что четыре Женевские конвенции были ратифицированы всеми государствами, говорит о всеобщем одобрении обязательств, касающихся поведения во время вооруженных конфликтов. Все больше государств признают обязательства, вытекающие из договоров МГП, поэтому они способствуют упрочению международной систе-
мы основных прав и помогают предоставить наибо-
лее уязвимым лицам защиту во время вооруженных
конфликтов.
20
2: ДОГОВОРЫ ПО МГП И ИМПЛЕМЕНТАЦИЯ НА НАЦИОНАЛЬНОМ УРОВНЕ
Как ратифицировать договоры по МГП или присоединиться к ним
Нет строгого правила, которому необходимо следовать для того, чтобы ратифицировать договоры по МГП или присоединиться к ним. Важно, чтобы соответствующее государство официально, в соответствии со своими национальными процедурами для присоединения к международным соглашениям, заявило о своем согласии на обязательность для него договора. Для этого часто требуется одобрение парламента страны. Когда официальное решение о согласии на обязательность договора принято в соответствии с внутренними процедурами, государство направляет документ о присоединении (ратификации) депозитарию (обычно это Организация Объединенных Наций или государство). Подача этого документа является актом, который на международном уровне вводит в действие обязательство государства и создает договорные отношения, включая права и обязанности по отношению к другим участникам.
Типовые документы о присоединении и ратификации представлены в Приложении I.
21
ИМПЛЕМЕНТАЦИЯ МГП НА НАЦИОНАЛЬНОМ УРОВНЕ
Что значит стать участником договора МГП с оговоркой или заявлением о толковании?
Оговоркой называется одностороннее заявление в сво- |
Если договоры МГП не содержат положений, касающихся |
бодной форме, которое делает государство, когда оно |
возможности или невозможности сделать оговорку, госу- |
становится участником договора. Цель этого заявления |
дарства могут ее сделать или сделать заявление о толко- |
состоит в том, чтобы исключить или изменить правовые |
вании, когда они становятся участниками такого догово- |
последствия отдельных положений договора при их при- |
ра, при условии, что оговорка или заявление не противо- |
менении к данному государству. Некоторые договоры, |
речат объекту и цели договора и не подрывают его сути. |
например Римский статут 1998 г. Международного уго- |
На практике государства прилагают к своим документам |
ловного суда, Конвенция 1993 г. о химическом оружии, |
о ратификации любые оговорки или заявления, которые |
Конвенция 1997 г. о запрещении мин и Конвенция 2008 г. |
они хотят сделать, и если возникают вопросы, подтверж- |
по кассетным боеприпасам, не допускают таких заявле- |
дают заявления любого характера, сделанные во время |
ний. Другие предусматривают, что могут быть сделаны |
подписания, если хотят их сохранить. |
только определенные оговорки. Во всех случаях оговор- |
|
ка никогда не может противоречить объекту и цели дого- |
|
вора, другие государства могут высказать возражения |
|
против оговорки. В отличие от оговорки, заявление о тол- |
|
ковании просто разъясняет позицию государства относи- |
|
тельно того, как оно понимает некоторые вопросы, затра- |
|
гиваемые договором, или его толкование конкретного |
|
положения, и не имеет целью исключить или изменить |
|
правовые последствия договора. |
|
22
2: ДОГОВОРЫ ПО МГП И ИМПЛЕМЕНТАЦИЯ НА НАЦИОНАЛЬНОМ УРОВНЕ
Что следует сделать для имплементации МГП?
В соответствии с МГП должен быть принят целый ряд мер. К основным из них относятся:
•перевод документов МГП на национальный язык (языки);
•возможно более широкое распространение знаний о них как в вооруженных силах, так и среди населения
вцелом;
•пресечение всех нарушений положений договоров МГП и, в частности, принятие уголовного законодательства, предусматривающего наказания за совершение военных преступлений;
•обеспечение того, чтобы лица, объекты и места, находящиеся под защитой права, были должным образом определены и обозначены;
•принятие мер для предотвращения неправомерного использования красного креста, красного полумесяца, красного кристалла и других эмблем и знаков, предусматриваемых в МГП;
•обеспечение того, чтобы покровительствуемым лицам предоставлялись судебные и другие основные гарантии во время вооруженных конфликтов;
•назначение и подготовка персонала в области МГП;
вчастности юридических советников в вооруженных силах;
•предоставление возможностей для учреждения и функционирования:
− национальных обществ Красного Креста и Красного Полумесяца и других добровольных обществ по оказанию помощи;
− организаций гражданской обороны; − национальных справочных бюро;
•принятие во внимание положений МГП при выборе мест расположения военных объектов и разработке и принятии на вооружение оружия и военной тактики;
•организация санитарных, нейтрализованных и демилитаризованных зон.
Некоторые их этих мер требуют принятия соответствующего законодательства или нормативно-правовых актов, что будет рассмотрено в последующих главах. Другие требуют создания образовательных программ, набора и (или) обучения персонала, изготовления удостоверений личности и других документов, создания специальных структур и введения в действие процедур планирования и управления. Все это помогает эффективной имплементации МГП. Однако в каждом договоре есть собственные требования, связанные с имплементацией, и цель настоящего Руководства заключается в содействии пониманию того, что конкретно требуется.
23
ИМПЛЕМЕНТАЦИЯ МГП НА НАЦИОНАЛЬНОМ УРОВНЕ
В чем заключается основная разница между имплементацией МГП на национальном уровне в монистических
и дуалистических государствах?
Государства обычно можно описать либо как монисти- |
В дуалистических государствах требование принять |
ческие, либо как дуалистические4. В монистических |
имплементирующее законодательство еще более оче- |
государствах договоры, как правило, имеют прямое |
видно, поскольку без него договоры не имеют прямого |
действие в национальном праве без специального |
действия в национальном праве. |
имплементирующего законодательства. В качестве |
|
части процедуры присоединения к договору парла- |
Многие правовые системы можно описать как основан- |
мент страны принимает то, что называется «законом |
ные на англосаксонском, или континентальном, праве |
о ратификации», и издает приказ о его публикации |
(также называемом римским правом). Государства англо- |
в официальных ведомостях. Однако многие положе- |
саксонского права являются в основном дуалистически- |
ния договоров МГП требуют принятия чего-то боль- |
ми, а государства континентального права — обычно |
шего, чем то, что обычно содержится в типовом зако- |
монистические. Эти общие термины отражают историю |
не о ратификации. Частично это объясняется тем, что |
их правовых систем, в истоках которых лежало либо |
большинство договоров МГП требует введения целого |
общее право Англии, либо римское право. И хотя обе |
ряда конкретных положений, включая, например, при- |
системы сильно повлияли друг на друга и на практике ни |
нятие мер по защите эмблемы или учреждения нацио- |
одна из них не существует в «чистом» виде, некоторые из |
нального справочного бюро. |
их основных различий таковы: |
Проблема |
Общее право |
Континентальное право |
|
|
|
Судебная практика |
Судебная практика вышестоящих судов служит |
Судьи руководствуются |
|
источником права и часто является обязательной |
в основном законодательством |
|
для судей наряду с законодательством |
в его письменной форме |
|
|
|
Уголовное право |
Использование присяжных, принцип неприемлемости |
Наличие судебных следователей, |
и процедура |
доказательств, основанных на слухах, уголовные |
большее участие судей, а не только |
|
преступления в законодательстве помимо уголовного |
представителей обвинения |
|
кодекса, существование преступлений по общему праву |
и защиты |
|
|
|
Для целей имплементации МГП на национальном уровне в рамках многих юрисдикций общего права принимаются отдельные (автономные) законы, касающиеся обязательств, проистекающих из каждого из основных договоров. Таким образом, часто принимаются Акт о Женевских конвенциях, Акт о Международном уголовном суде, Акт
о противопехотных минах и т.д., и обычно в них всегда содержатся положения об уголовных преступлениях. В рамках юрисдикций континентального права все уголовные преступления, вытекающие из этих договоров, часто включаются в уголовный кодекс, как в общегражданский, так и в военно-уголовный или и в тот, и в другой.
4На практике государства пользуются обеими моделями, в основном в зависимости от уровня детализации в положениях соответствующего договора.
24
2: ДОГОВОРЫ ПО МГП И ИМПЛЕМЕНТАЦИЯ НА НАЦИОНАЛЬНОМ УРОВНЕ
Какими путями можно осуществить имплементацию?
Тщательное планирование и регулярные консультации |
Advisory Service on International Humanitarian Law |
являются ключевыми элементами эффективной имплемен- |
Legal Division |
тации. Во многих государствах были созданы специальные |
International Committee of the Red Cross |
органы для этих целей, такие как национальные комитеты |
(Консультативная служба по международному |
по МГП, деятельность которых будет рассмотрена далее, |
гуманитарному праву |
в четвертой главе. В некоторых странах помощь в области |
Юридический отдел |
имплементации МГП может быть предоставлена нацио- |
Международный Комитет Красного Креста) |
нальными обществами. |
19, avenue de la Paix |
|
1202 Geneva |
Через свою Консультативную службу по международному |
Switzerland |
гуманитарному праву МККК предоставляет правительствам |
|
консультации и документацию по вопросам имплемента- |
Tel.: + 41 22 734 60 01 |
ции МГП на национальном уровне. С ней можно связаться |
Fax: + 41 22 733 20 57 |
через ближайшую делегацию МККК или по адресу, указан- |
|
ному ниже. |
E-mail: advisoryservice.gva@icrc.org |
25