435

Отсутствие необходимого правового механизма реализации положения, закрепленного в части 1 ст. 168 УПК, наблюдается и на уровне ведомственного законодательства. В настоящее время единственным нормативным правовым актом, который хотя бы в малой степени регламентирует проблему привлечения психолога в качестве специалиста к участию в предварительном расследовании по уголовным делам, является приказ МВД России от 26 сентября 2006 г. № 770 «Об утверждении Положения об основах организации психологического обеспечения работы с личным составом органов внутренних дел». В соответствии с п. 23.6 этого ведомственного нормативного акта в функциональные обязанности психолога органа (подразделения, учреждения) внутренних дел входит консультирование сотрудников органов внутренних дел по психологическим аспектам оперативно-служебной деятельности, участие в составлении психологических портретов лиц, подозреваемых в совершении преступлений, осуществление различных видов психологических экспертиз33.

Вместе с тем на практике следователи (дознаватели) не часто обращаются за помощью к психологам органов внутренних дел в связи с необходимостью использования их специальных знаний для установления обстоятельств, способствовавших совершению преступления. Это связано с тем, что, во-первых, не все следователи (дознаватели) знают о существовании вышеупомянутого приказа и о тех возможностях, которые он предоставляет; во-вторых, некоторые работники органов предварительного расследования опасаются негативных процессуальных последствий использования помощи таких психологов, допуская, что в суде полученная таким образом информация может быть признана не имеющей доказательственного значения.

_____________

33 Приказ МВД России от 5 сентября 2005 г. № 718 «Об утверждении Концепции совершенствования взаимодействия Министерства внутренних дел Российской Федерации со средствами массовой информации и общественными объединениями на 2005–2008 годы», предоставлявший некогда возможность привлечения следователями (дознавателями) представителей общественных объединений, имеющих высшее психологическое образование, к производству следственных действий, а также консультативной помощи в ходе предварительного расследования по уголовным делам, отменен приказом МВД России от 31 декабря 2008 г. № 1200 «О признании утратившими силу нормативных правовых актов МВД России» (в ред. Приказа МВД России от 6 августа 2009 г. № 620).

21

Г л а в а 2

ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ПО УСТАНОВЛЕНИЮ И ПРИНЯТИЮ МЕР

ПО УСТРАНЕНИЮ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ, СПОСОБСТВОВАВШИХ СОВЕРШЕНИЮ ПРЕСТУПЛЕНИЯ,

В СТАДИИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО РАССЛЕДОВАНИЯ

§ 1. Субъекты установления и принятия мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления,

встадии предварительного расследования

ВУПК не содержится определения такого понятия как «субъект установления и принятия мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления» или «субъект профилактической деятельности». Вместе с тем анализ уголовно-процессуаль- ных норм, регламентирующих стадию предварительного расследования, позволяет выделить несколько групп таких субъектов. Среди них:

государственные органы и должностные лица, уполномоченные законом осуществлять деятельность по установлению и принятию мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления (следователь, руководитель следственного органа, дознаватель, начальник подразделения дознания, начальник органа дознания, прокурор);

процессуальные лица, наделенные правом принимать участие в деятельности по установлению и принятию мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, в связи с защитой охраняемых законом личных интересов или интересов других лиц (потерпевший; гражданский истец; гражданский ответчик; представители потерпевшего, гражданского истца и гражданского

22

ответчика; подозреваемый; обвиняемый; законные представители несовершеннолетнего потерпевшего, гражданского ответчика, подозреваемого, обвиняемого; защитник);

лица, привлекаемые органами предварительного расследования к деятельности по установлению и принятию мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления (специалист, эксперт, свидетель, переводчик, понятой; соответствующие организации и должностные лица, которым следователь, руководитель следственного органа, дознаватель внесли представление о принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, или других нарушений закона);

Рассмотрим каждую из этих групп более подробно.

1. Государственные органы и должностные лица, уполномоченные законом осуществлять деятельность по установлению и принятию мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, в стадии предварительного расследования.

Согласно части 2 ст. 158 УПК субъектами установления и принятия мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления в стадии предварительного расследования, являются следователь, руководитель следственного органа и дознаватель.

Следователь – должностное лицо, уполномоченное осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также иные полномочия, предусмотренные Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации (п. 41 ч. 1 ст. 5 УПК).

По действующему законодательству предварительное следствие по уголовным делам производится следователями Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации, органов федеральной службы безопасности, органов внутренних дел Российской Федерации, а также следователями органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ (п. 1–3, 5 ч. 2 ст. 151 УПК). Независимо от ведомственной принадлежности все следователи имеют равное процессуальное положение и обладают одинаковым объемом полномочий.

Наряду с этим следователи наделены процессуальной самостоятельностью. Это означает, что при производстве предварительного следствия, в рамках которого происходит выявление и устранение обстоятельств, способствовавших совершению преступления, все решения о направлении процессуальной деятельности следователь

23

принимает самостоятельно, за исключением случаев, когда законом предусмотрено получение судебного решения или согласия руководителя следственного органа, и несет за них полную ответственность.

Процессуальная самостоятельность следователя проявляется еще

ив праве при несогласии приостановить выполнение указаний руководителя следственного органа, если они касаются изъятия уголовного дела и передачи его другому следователю, привлечения лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления, объема обвинения, избрания меры пресечения, производства следственных действий, которые допускаются только по судебному решению, а также направления дела в суд или его прекращения. При этом следователь вправе представить руководителю вышестоящего следственного органа материалы уголовного дела и письменные возражения на указания руководителя следственного органа (ч. 3 ст. 39 УПК).

Кроме того, следователь по расследуемым им делам вправе давать органу дознания в случаях и порядке, установленных УПК, обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК); обжаловать с согласия руководителя следственного органа в порядке, установленном ч. 4 ст. 221 УПК, решение прокурора об отмене постановления о возбуждении уголовного дела, о возвращении уголовного дела следователю для производства дополнительного следствия, изменения объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или пересоставления обвинительного заключения

иустранения выявленных недостатков (п. 5 ч. 2 ст. 38 УПК); осуществлять иные полномочия, предусмотренные уголовнопроцессуальным законом (п. 6 ч. 2 ст. 38 УПК).

Следователь вправе также не согласиться с требованиями прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия. В этом случае он обязан представить свои письменные возражения руководителю следственного органа, который информирует об этом прокурора (ч. 3 ст. 38 УПК).

Согласно ч. 2 ст. 158 УПК следователь, установив в ходе досудебного производства по уголовному делу обстоятельства, способ-

24

ствовавшие совершению преступления, вправе внести в соответствующую организацию или соответствующему должностному лицу представление о принятии мер по устранению указанных обстоятельств или других нарушений закона. Данное представление подлежит рассмотрению с обязательным уведомлением о принятых мерах не позднее одного месяца со дня его вынесения.

Руководитель следственного органа – должностное лицо, возглавляющее соответствующее следственное подразделение, а также его заместитель (п. 38.1 части 1 ст. 5 УПК).

В соответствии с ч. 2 ст. 158 УПК (в ред. Федерального закона от 2 декабря 2008 г. № 226-ФЗ) руководитель следственного органа указан в числе субъектов, уполномоченных осуществлять деятельность по установлению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, и внесению в соответствующие организации или должностным лицам представлений профилактического характера.

Более того, анализ уголовно-процессуального законодательства позволяет сделать вывод о том, что наряду с этим указанное должностное лицо наделено весьма большим объемом полномочий по осуществлению предупредительной деятельности.

Согласно ч. 5 ст. 39 УПК (в ред. Федерального закона от 3 декабря 2007 г. № 323-ФЗ) полномочия руководителя следственного органа осуществляют Председатель Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации, руководитель Главного следственного управления Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации, руководители следственных управлений Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации по субъектам Российской Федерации, следственных отделов Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации по районам, городам, их заместители, а также руководители следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти), их территориальных органов по субъектам Российской Федерации, районам, городам, их заместители, иные руководители следственных органов и их заместители, объем процессуальных полномочий которых устанавливается Председателем Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации, руководителями следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти).

25

В рамках конкретного уголовного дела участие руководителя следственного органа в установлении и принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, может носить эпизодический или постоянный характер.

Эпизодический характер участия этого должностного лица заключается в том, что, осуществляя контроль за своевременностью действий следователей по раскрытию и предупреждению преступлений, он уполномочен:

проверять материалы проверки сообщения о преступлении или материалы уголовного дела, отменять незаконные или необоснованные постановления следователя;

лично рассматривать сообщения о преступлении, участвовать в проверке сообщения о преступлении (в ред. Федерального закона от 2 декабря 2008 г. № 226-ФЗ);

давать следователю указания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий (в том числе и по установлению обстоятельств, способствовавших совершению преступления), привлечении лица в качестве обвиняемого, об избрании в отношении подозреваемого, обвиняемого меры пресечения, о квалификации преступления и об объеме обвинения;

давать согласие следователю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, о продлении, об отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения, лично допрашивать подозреваемого, обвиняемого без принятия уголовного дела к своему производству при рассмотрении вопроса о даче согласия следователю на возбуждение перед судом указанного ходатайства (в ред. Федерального закона от 2 декабря 2008 г. № 226-ФЗ);

возвращать уголовное дело следователю со своими указаниями о производстве дополнительного расследования;

осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК.

Эти указания даются в письменном виде и обязательны для исполнения следователем. В случае несогласия последний может обжаловать их руководителю вышестоящего следственного органа. Обжалование указаний не приостанавливает их исполнения, за исключением случаев, когда указания касаются изъятия уголовного дела и передачи его другому следователю, привлечения лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления, объема обвинения, избрания меры пресечения, производства следственных действий,

26

которые допускаются только по судебному решению, а также направления дела в суд или его прекращения. При этом следователь вправе представить руководителю вышестоящего следственного органа материалы уголовного дела и письменные возражения на указания руководителя следственного органа.

Помимо осуществления контроля за предварительным расследованием, эпизодический характер участия руководителя следственного органа в установлении обстоятельств, способствовавших совершению преступления, может реализоваться в рамках его непосредственного участия, например, в таких следственных действиях, как осмотр места происшествия или освидетельствование1.

Что же касается постоянного участия, то оно может иметь место в случае принятия руководителем следственного органа уголовного дела к своему производству, поскольку тогда согласно ч. 2 ст. 39 УПК он обладает всеми правами следователя или руководителя следственной группы, предусмотренными настоящим Кодексом, т.е. уполномочен самостоятельно направлять ход расследования, производить следственные и иные процессуальные действия, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК для производства последних требуется получение судебного решения; давать органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий; вносить представления о принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, или других нарушений закона, в рамках расследуемого им уголовного дела.

Дознаватель – должностное лицо органа дознания, правомочное либо уполномоченное начальником органа дознания осуществлять предварительное расследование в форме дознания, а также иные полномочия, предусмотренные Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации (п. 7 ч. 1 ст. 5 УПК).

Согласно ч. 1 ст. 40 УПК к органам дознания относятся:

1) органы внутренних дел Российской Федерации, а также иные органы исполнительной власти, наделенные в соответствии с феде-

1 Этот вывод вытекает из анализа п. 3 ч. 1 ст. 39, ч. 2 ст. 176 и ч. 1 ст. 179 УПК РФ, согласно которым руководитель следственного органа вправе участвовать в проверке сообщения о преступлении, а следовательно, и в вышеуказанных следственных действиях, производство которых может иметь место до возбуждения уголовного дела.

27

ральным законом полномочиями по осуществлению оперативнорозыскной деятельности;

2) органы Федеральной службы судебных приставов; (п. 2 в ред. Федерального закона от 14 марта 2009 г. № 38-ФЗ)

3)командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений или гарнизонов;

4)органы государственного пожарного надзора федеральной противопожарной службы

(п. 4 введен Федеральным законом от 29 мая 2002 г. № 58-ФЗ, в ред. Федерального закона от 3 июля 2006 г. № 97-ФЗ).

Исходя из содержания п. 2 ч. 2 вышеуказанной статьи, к числу иных полномочий дознавателя относится также выполнение неотложных следственных действий по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия обязательно, – в порядке, установленном ст. 157 УПК.

Согласно п. 19 ч. 1 ст. 5 УПК неотложными следственными действиями являются «действия, осуществляемые органом дознания после возбуждения уголовного дела, по которому производство предварительного следствия обязательно, в целях обнаружения и фиксации следов преступления, а также доказательств, требующих незамедлительного закрепления, изъятия и исследования».

Таким образом, в указанном пункте не содержится перечня следственных действий, которые, по мнению законодателя, следовало бы отнести к числу неотложных. В этой связи принятие решения о том, какое же следственное действие (исходя из обозначенных уголовнопроцессуальным законом целей) надлежит произвести в первую очередь, остается за правоприменителем.

При принятии этого решения последний должен исходить из того, какое следственное действие, по его мнению, является на первоначальном этапе расследования наиболее эффективным для сбора доказательственной информации по делу, в том числе и для выявления обстоятельств, способствовавших совершению преступления, которые, согласно ч. 2 ст. 73 УПК, входят в предмет доказывания.

В соответствии со ст. 41 УПК полномочия по производству дознания по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия не обязательно, – в порядке, установленном главой 32 УПК, возлагаются на дознавателя начальником органа дознания или его заместителем. При этом не допускается возложение полномочий по проведению дознания на то лицо, которое проводило

28

или проводит по данному уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия.

При производстве дознания дознаватель уполномочен:

1.Самостоятельно производить следственные и иные процессуальные действия и принимать процессуальные решения (в том числе профилактического характера), за исключением случаев, когда в соответствии с уголовно-процессуальным законом на это требуются согласие начальника органа дознания, согласие прокурора и (или) судебное решение. Для внесения представления о принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, или других нарушений закона ни указанных согласий, ни судебного решения не требуется. В этой части дознаватель обладает полной процессуальной самостоятельностью и его деятельность профилактического характера в рамках конкретного уголовного дела носит постоянный характер.

2.Осуществлять иные полномочия, предусмотренные уголовнопроцессуальным законом (об указанных полномочиях ранее уже упоминалось). В этом случае речь идет об эпизодическом участии дознавателя в деятельности по установлению обстоятельств, способствовавших совершению преступления.

Вместе с тем, согласно ч. 4 ст. 40.1 и ч. 4 ст. 41 УПК, указания начальника подразделения дознания, начальника органа дознания и прокурора, данные в соответствии с УПК (в том числе касающиеся вопросов выявления обстоятельств, способствовавших совершению преступления), обязательны для дознавателя, но могут быть обжалованы им вышестоящему должностному лицу (указания начальника подразделения дознания – начальнику органа дознания или прокурору, указания начальника органа дознания – прокурору, а указания прокурора – вышестоящему прокурору). Обжалование указаний не приостанавливает их исполнения.

Начальник подразделения дознания – должностное лицо органа дознания, возглавляющее соответствующее специализированное подразделение, которое осуществляет предварительное расследование в форме дознания, а также его заместитель (п. 17.1 ч. 1 ст. 5 УПК РФ).

В рамках конкретного уголовного дела профилактическая деятельность указанного должностного лица, как и руководителя следственного органа, может иметь эпизодический или постоянный характер (однако в отличие от последнего начальник подразделения

29

дознания не упоминается в ч. 2 ст. 158 УПК как должностное лицо, наделенное полномочиями по внесению представлений профилактического характера).

Эпизодический характер заключается в том, что начальник подразделения дознания по отношению к находящимся в его подчинении дознавателям уполномочен поручать проверку сообщения о преступлении, принятие по нему решения в порядке, установленном ст. 145 УПК, а также выполнение неотложных следственных действий либо производство дознания по уголовному делу. При этом он вправе не только проверять материалы уголовных дел, но и давать дознавателям указания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий (в том числе направленных на выявление обстоятельств, способствовавших совершению преступления), об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения, о квалификации преступления и об объеме обвинения и т.д.

Обжалование вышеуказанных указаний начальнику органа дознания или прокурору не приостанавливает их исполнения, однако при этом, согласно части 4 ст. 40.1 УПК, дознаватель вправе представить вышеуказанным должностным лицам материалы уголовного дела и письменные возражения на указания начальника подразделения дознания.

Постоянное участие начальника подразделения дознания в установлении и принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, имеет место в том случае, если он, согласно ч. 2 ст. 40.1 УПК, возбуждает уголовное дело в порядке, установленном настоящим Кодексом, принимает уголовное дело к своему производству и производит дознание в полном объеме, обладая при этом полномочиями дознавателя.

Начальник органа дознания – должностное лицо органа дознания, в том числе заместитель начальника органа дознания, уполномоченное давать поручения о производстве дознания и неотложных следственных действий, осуществлять иные полномочия, предусмотренные Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации

(п. 17 ч. 1 ст. 5 УПК).

В отличие от вышеуказанных субъектов уголовнопроцессуальной деятельности участие начальника органа дознания в установлении и принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, носит лишь эпизодический характер и связан с принятием процессуальных решений организа-

30