341

сорные примеси, содержащие наркотические вещества или установить круг его общения.

Нами было уже указано выше, что уже до возбуждения уголовного дела, переговоры необходимо прослушивать в рамках оперативнорозыскного мероприятия «прослушивание телефонных переговоров». Однако после возбуждения уголовного дела, оперативно-розыскные мероприятия не могут подменять следственные действия, предусмотренные УПК РФ, в противном случае они могут иметь лишь ориентирующие значение.

Указанные позиции находят свое отражение и в определениях Конституционного Суда РФ, отметившего, что и уголовно-процессуальные действия, и оперативно-розыскные мероприятия могут осуществляться лишь определенными субъектами при наличии специальных установленных законом оснований и условий; при этом проведение в связи с производством предварительного расследования по уголовному делу оператив- но-розыскных мероприятий не может подменять процессуальные действия, для осуществления которых уголовно-процессуальным законом установлена специальная процедура1.

Для проведения следственного действия контроль и запись переговоров, следователь с согласия руководителя следственного органа выносит постановление о производстве контроля и записи переговоров. Данное постановление подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда в течении 24 часов с момента поступления указанного ходатайства. Рассмотрев указанное ходатайство, судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.

Всоответствии с частью 5 статьи 165 УПК РФ в исключительных случаях, не терпящих отлагательств контроль и запись переговоров, может быть проведено на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течении 24 часов с момента начала следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия.

Входатайстве следователя о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров указываются:

1) уголовное дело, при производстве которого необходимо применение данной меры;

2) основания, по которым производится данное следственное дейст-

вие;

1 Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Бухрова Дмитрия Юрьевича на нарушение его конституционных прав частью четвертой статьи 21, статьями 84, 86 и 89 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и статьями 2 и 6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» : Определение Конституционного Суда РФ от 24 января 2008 г. №104-О-О.

3)фамилия, имя и отчество лица, чьи телефонные и иные переговоры подлежат контролю и записи;

4)срок осуществления контроля и записи;

5)наименование органа, которому поручается техническое осуществление контроля и записи.

Производство контроля и записи телефонных и иных переговоров может быть установлено на срок до 6 месяцев. Оно прекращается по постановлению следователя, если необходимость в данной мере отпадает.

Следователь в течение всего срока производства контроля и записи телефонных и иных переговоров вправе в любое время истребовать от органа, их осуществляющего, фонограмму для осмотра и прослушивания. Она передается следователю в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором должны быть указаны даты и время начала и окончания записи указанных переговоров и краткие характеристики использованных при этом технических средств.

О результатах осмотра и прослушивания фонограммы следователь с участием понятых и при необходимости специалиста, а также лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны, составляет протокол, в котором должна быть изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу.

Фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уголовного дела на основании постановления следователя как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании.

Такого же алгоритма действий (осмотр и прослушивание, а затем приобщение в качестве вещественного доказательства) необходимо придерживаться и при процессуальном оформлении фонограммы полученной

врезультате оперативно-розыскного мероприятия «прослушивание телефонных переговоров».

На практике оперативный орган, осуществлявший прослушивание телефонных переговоров или контроль и запись переговоров, предоставляет следователю вместе с фонограммой и стенограмму.

По рассматриваемой нами категории уголовных дел в обязательном порядке производится обыск по месту жительства подозреваемого.

Основания и порядок производства обыска закреплены в статье 182 УПК РФ. В части первой статьи 182 УПК РФ закреплено, что основанием для производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Вслучае необходимости производства обыска в жилище следователь

ссогласия руководителя следственного органа выносит постановление о возбуждение ходатайства о производстве обыска в жилище.

Рассмотрев указанное ходатайство, судья выносит постановление о разрешении производства обыска или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.

Вчасти 5 статьи 165 УПК РФ закреплено, что в исключительных случаях, когда производство обыска в жилище не терпит отлагательства, указанное следственное действие может быть произведено на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве.

Изученная нами судебная практика показывает, что в большинстве случаев обыск проводится оперативными работниками полиции на основании поручения следователя. Во многих случаях обыск производится с грубыми нарушениями процессуальных и криминалистических требований, что приводит к справедливому обжалованию стороной защиты результатов данного следственного действия и в исключительных случаях, признания судом незаконности проведения данного следственного действия и в итоге доказательств полученных в ходе его производства недопустимыми.

До начала обыска, должностное лицо, производящее обыск предъявляет постановление суда, разрешающее производство обыска. После чего предлагает добровольно выдать имеющиеся в доме наркотические вещества, их прекурсоры и иные предметы, запрещенные в гражданском обороте. Даже в случае, если указанные предметы были выданы, обыск в жилище следует произвести.

Вчасти 6 статьи 182 УПК РФ указано, что при производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается их добровольно открыть. При этом не должно допускаться не вызванное необходимостью повреждение имущества.

Практика показывает, что при производстве обыска, сотрудники его производящие не всегда реализуют свое право, предоставленное УПК РФ, запретить лицам, присутствующим при проведении обыска покидать место его производства, а также общаться друг с другом или с другими лицами до окончания обыска.

Всоответствии с частью 9 статьи 182 УПК РФ, обнаруженные в ходе производства наркотические средства, их прекурсоры, инструменты и оборудование, которое могло служить для изготовления наркотических средств, изымается с места производства обыска.

Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

При производстве обыска вправе присутствовать лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

На практике имеют место случаи, когда лицу, которое не является подозреваемым или обвиняемым и в помещении которого производится обыск, не разъясняется его право на присутствие адвоката, что является грубым нарушением действующего уголовно-процессуального законодательства и влечет за собой обжалование действий сотрудников полиции в суд.

Обыск желательно производить до того, как лицо, сбывающее пищевой мак, содержащий сорные примеси (наркотические вещества) приобретет процессуальный статус подозреваемого (обвиняемого), поскольку в соответствии со статьей 50 УПК РФ, в случае заявления подозреваемым (обвиняемым) ходатайства о приглашении защитника и его неявки следователь может назначить своего защитника только по истечении 5 суток. В случае же задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу, то только по истечении 24 часов следователь может назначить своего защитника.

В части 13 статьи 182 УПК РФ закреплено, что «В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости».

Нам представляется, что законодатель совершил ошибку, закрепив в нормативном порядке обязанность, указывать в протоколе обыска вес изымаемых предметов. Об этом же свидетельствует изученная нами практика расследования уголовных дел, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ. Мы согласны со сложившейся практикой не указывать вес изымаемого наркотического вещества, изъятого в ходе обыска. В настоящее время следственные подразделения не оснащены единообразным измерительным оборудованием, в результате чего может возникнуть ситуация когда в ходе обыска наркотическое средство будет взвешено на одних весах (при их наличии), а в экспертном подразделении на других. Кроме того, в ходе проведения обыска не всегда возможно просушить наркотическое вещество. В силу описанных и иных факторов вес наркотических веществ может быть различным в момент осмотра, обыска и в момент проведения экспертизы.

Нам представляется, что часть 13 статьи 182 УПК РФ следовало сформулировать следующим образом: «В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы ли они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, индивидуальных признаков и по возможности веса и стоимости».

Порядок изъятия, описания и упаковки наркотических средств аналогичен порядку их изъятия, описания и упаковки при осмотре места происшествия и был описан нами выше.

По окончании обыска, копия протокола обыска вручается лицу, в помещении которого производился обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи.

После осмотра места происшествия (места сбыта), освидетельствования и обыска жилища, а также возможных мест хранения наркотических веществ, лицо, сбывавшее пищевой мак, содержащий сорные примеси (наркотические вещества), допрашивается в качестве подозреваемого.

Не смотря на то, что допрос изучался неоднократно, это следственное действие в силу своей многогранности, как справедливо отмечается в литературе, практически не имеет пределов исследования в обозримом будущем1.

Допрос достаточно сложное следственное действие, имеющее многоаспектный характер. Эффективное производство допроса требует знание и применение не только норм уголовно-процессуального закона, но и фундаментальных положений других наук: криминалистики, психологии, педагогики, этики.

Как справедливо отмечали С.А. Голунский и Г.К. Рогинский: «Допрос - большое искусство. Научиться вести допрос можно только на практике. Это как всякое искусство, требует с одной стороны способностей, а с другой - опыта и умения»2. Данное высказывание является актуальным и в настоящее время.

Допрос - это следственное действие, проводимое в соответствии с положениями уголовно-процессуального закона, сущность которого заключается в получении следователем от допрашиваемого сведений о расследуемом преступлении путем выяснения обстоятельств, подлежащих доказыванию, с занесением их в протокол.

1Тетюев С.В. Допрос несовершеннолетнего обвиняемого в стадии предварительного расследования (процессуальный аспект) : автореф. дис. … канд. юрид. наук. Челябинск, 2006, С.4.

2Голунский С.А., Рогинский Г.К. Техника и методика расследования преступлений.

Вып.5. М., 1934. С. 12.

Не существует уголовных дел, по которым не проводились бы допросы, поэтому он является самым распространенным следственным действием, посредством которого может быть получено наибольшее количество доказательств, направленных на установление обстоятельств, подлежащих доказыванию по делу.

Доказательственное значение допроса заключается в том, что в ходе его проведения лицо, осуществляющее производство по делу, получает доказательства: показания подозреваемого, обвиняемого, свидетеля, потерпевшего, специалиста и эксперта (статьи 74, 76-80 УПК РФ). В то же время, показания допрашиваемых будут являться доказательствами в случае проведения допроса в соответствии с требованиями уголовно-процессу- ального законодательства и надлежащего оформления его результатов.

Допрос лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков представляет особую сложность, которая обусловлена спецификой рассматриваемых составов преступлений и категорией допрашиваемых.

По мнению многих ученых-криминалистов (О.Я. Баева, Р.С. Белкина, Н.И. Порубова, В.Ю. Шепитько, Н.П. Яблокова и др.) первоначально допрашивают тех, кто в той или иной мере осведомлен об обстоятельствах, подлежащих выяснению. Как правило, допрашиваемыми являются лица не заинтересованные в ходе расследования, располагающие более обширной информацией, способные, достаточно полно и объективно изложить ее лицу, производящему расследование.

В то же время, по делам о незаконных операциях с наркотиками, в первую очередь допрашиваются подозреваемые1, для которых дача пока-

заний является их правом, а не обязанностью и выступает средством защиты от подозрения. Кроме того, по делам рассматриваемой категории именно подозреваемые располагают максимальным объемом информации, необходимой для расследования.

Для проведения допроса подозреваемого, как и для осуществления любого следственного действия необходимы основания. Ряд авторов придерживаются точки зрения, согласно которой для проведения допросов подозреваемых фактические основания не требуются2. Вместе с тем, данная позиция является достаточно спорной, так как мы же не можем всех допрашивать в качестве подозреваемых, для этого нужны определенные основания. В качестве таких А.В. Смирнов и К.Б. Калиновский предлагают сведения о том, что данному лицу могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного

1Роганов С.А. Синтетические наркотики: Вопросы расследования преступлений. СПб.,

2001. С. 129.

2Шейфер С.А. Следственные действия. Основания, процессуальный порядок и доказательственное значение. Самара, 2004. С.108.

дела1. Фактическими основания для допроса лица, в качестве подозреваемого будут являться сведения о причастности лица к совершенному преступлению.

В качестве юридических оснований допроса подозреваемого будут выступать: а) постановление о возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица; б) составление протокола задержания лица в порядке статей 91, 92 УПК РФ; в) постановление об избрании в отношении лица меры пресечения; г) протокол уведомления о подозрении в совершении преступления (при производстве расследования в форме дознания).

Таким образом, при наличии фактических и юридических оснований лицо, осуществляющее производство по делу вправе допросить лицо в качестве подозреваемого, а в некоторых случаях обязан это сделать (часть 2 статьи 46 УПК РФ).

Допрос подозреваемого, как и любое другое следственное действие, в соответствии с криминалистическими рекомендациями состоит из нескольких взаимосвязанных этапов (стадий). В анализируемой нами научной литературе высказываются различные мнения о делении допроса на различные этапы (стадии). Так, например, У.А. Усманов считает, что допрос состоит из пяти стадий: получение анкетных данных, переход к психологическому контакту, получение показаний, устранение разночтений, фиксация показаний2.

Н.Г. Шурухнов считает, что тактика допроса представляет собой систему, которая включает: подготовку к допросу; установление психологического контакта с допрашиваемым; свободный рассказ допрашиваемого; постановку вопросов допрашиваемому; ознакомление допрашиваемого с протоколом и магнитофонной или диктофонной записью его показаний3.

Н.П. Яблоков выделяет четыре основные стадии (этапа) допроса: предварительная, свободного рассказа, вопросно-ответная и процессуального оформления полученных показаний4.

Не останавливаясь на каком-либо одном мнении, отметим, что такое деление достаточно условно и зависит от вида допроса, стоящих перед данным следственным действием задач и личности допрашиваемого.

Прежде чем приступить к подготовке допроса, лицо, производящее расследование определяет круг лиц, у которых ему необходимо получить

1 Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Следственные действия в российском уголовном процессе : учебное пособие для студентов, обучающихся по специальности 021100 – Юриспруденция. СПбГИЭУ, 2004. С.31.

2 Усманов У.А. Тактика допроса на предварительном следствии : справочник. М. : «Издательство Приор», 2001. С.21-22.

3Шурухнов Н.Г., Флоря Д.Ф. Криминалистическая тактика : курс лекций. М. : Изд-во Моск. гуманит. ун-та, 2005. С.194-195.

4Криминалистика : учебник / отв. ред. Н.П. Яблоков. 2-е изд., перераб. и доп. М. : Юристъ, 2001. С. 437.

показания, а также очередность их вызова на допрос. Как справедливо отмечает А.Н. Васильев, подозреваемый является «самой трудной» фигурой для допроса1. Ход его допроса во многом зависит от того, установлен ли с ним психологический контакт.

Проанализированная нами литература показывает, что подготовка допроса включает несколько элементов.

1.Анализ материалов уголовного дела (первоначального материала)

иопределение предмета допроса. Предмет допроса определяется исходя из обстоятельств, подлежащих доказыванию по конкретному уголовному делу и предполагаемой степени осведомленности о них допрашиваемого лица. Очевидно, что предмет допроса будет зависеть от состава совершенного преступления, а также от обстоятельств задержания подозреваемого, ведь если наркоман не был задержан с поличным, изобличить его трудней.

Желательно до допроса подозреваемого располагать данными освидетельствования, справкой о наличии наркотических средств или психотропных веществ в произведенных с его рук, ладоней, лба и губ смывов. Кроме того, в предмет допроса будут входить данные о возможности совершения подозреваемым других преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков или же преступлений общеуголовной направленности.

Также, в ходе анализа первоначального материала, необходимо уяснить, о каких фактах пока нецелесообразно допрашивать подозреваемого, в отношении каких подробностей его пока следует оставить в неведении, для последующего изобличения в совершенном преступлении.

2.Изучение личности допрашиваемого для установления сведений о человеке, с которым предстоит встретиться на допросе, с целью определения тактических приемов, применяемых в ходе производства следственного действия. Мы поддерживаем позицию авторов считающих, что допрос подозреваемого по делам о незаконном обороте наркотиков характеризуется следующими психологическими факторами2:

а) у подозреваемых ярко выражена оборонительная доминанта; б) к лицу, осуществляющему производство подозреваемый отно-

ситься с предубеждением и настороженностью; в) подозреваемый стремиться получить информацию об осведомлен-

ности лица, осуществляющего расследование;

1Васильев А.Н., Карнеева Л.М. Тактика допроса при расследовании преступлений. М., 1970. С.208; Васильев А.Н. Тактика отдельных следственных действий. М., 1981. С.112.

2Методика расследования незаконных операций с наркотиками: Научно-практическое пособие для следователей и оперативных работников правоохранительных органов / С.В. Войцеховская, Г.И. Грамович и др. ; под ред. Николайчика Н.И. Мн. : Харвест, 2003. С.123; Порубов Н.И. Тактика допроса на предварительном следствии : Учеб. пособ. М. : Издательство БЕК, 1998. С.114-115.

г) подозреваемый находится в состоянии повышенного возбуждения и растерянности.

Поэтому допрос подозреваемого необходимо проводить одним из первых, чтобы не дать возможность допрашиваемому психологически подготовиться к следственному действию, продумать свою версию защиты.

Впроцессе изучения данных о личности допрашиваемого необходимо тщательно изучить материалы уголовного дела, а также получить данные оперативно-розыскных материалов, указывающих на возможную линию поведения допрашиваемого, его намерения и т.п.

3. Определение времени допроса зависит от положений, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством и сложившихся по делу обстоятельств.

Вто же время, лиц, ранее привлекавшихся к уголовной ответственности, склонных к даче ложных показаний, сразу же допрашивать не следует. Необходимо провести ряд подготовительных действий, направленных на предотвращение заведомо ложных показаний: допросить свидетелей незаконных операций с наркотиками, оперативных работников, изучить материалы уголовного дела (первоначального материала), ознакомиться с обстоятельствами задержания подозреваемого, продумать тактику его допроса.

4. Определение участников допроса. Уголовно-процессуальное законодательство предусматривает случаи обязательного участия переводчика, если допрашиваемый не владеет языком, на котором ведется судопроизводство, участие законного представителя подозреваемого в случае, если допрашиваемый является несовершеннолетним. Например, в Российской Федерации ряд цыганских семей занимаются сбытом и распространением героина, метадона и других «тяжелых» наркотиков1.

Для доказывания умысла подозреваемого на незаконный оборот наркотиков, а также других целей уголовного судопроизводства к допросу подозреваемого могут быть привлечены специалисты, компетенция которых позволит изобличить виновных в преступлении.

Кроме того, в соответствии с частью 2 статьи 75 УПК РФ к недопустимым доказательствам относятся показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде. Тем самым, норма рассматриваемой статьи обязывает лиц, производящих расследование по уголовному делу в качестве обязательного участника привлекать защитника.

1 Верещагин В.А. и др. Предупреждение, выявление и расследование преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков, совершенных на территориях нескольких государств-участников СНГ : учебно-методическое пособие. М. : ВНИИ МВД Рос-

сии, 2005. С.46-47.

5. Составление плана допроса. Планирование следственного действия способствует его правильной организации, повышению его эффективности и представляет собой перечень вопросов, которые подлежат обязательному выяснению в ходе допроса. При необходимости в план допроса могут быть включены пояснения с имеющейся в деле информацией по конкретным вопросам.

В то же время, в ряде научных источников содержатся и другие элементы подготовки допроса. Так, например, некоторые авторы выделяют: определение места и способа вызова на допрос, создание необходимой для допроса обстановки, подготовка необходимых материалов, изучение специальных вопросов, отбор нормативно-правовых актов, вещественных доказательств и иных объектов, необходимых для допроса, обеспечение явки допрашиваемых и другие1.

Подготовка к допросу не может не учитывать личные качества подозреваемого (возраст, прошлые судимости, нахождение на учете в наркологическом диспансере, наличие семьи и взаимоотношения в ней и т.д.); роль подозреваемого в совершении преступления; наличие в материалах уголовного дела доказательств, изобличающих виновных2.

Готовясь к допросу необходимо установить не находится ли подозреваемый в состоянии алкогольного или наркотического опьянения, либо в состоянии абстиненции. Уголовно-процессуальное законодательство не содержит запрета на проведение следственных действий с лицом, находящимся в состоянии опьянения. Вместе с тем, в науках уголовного процесса и криминалистике данная позиция не находит однозначного толкования.

Мы поддерживаем позицию авторов считающих, что проведение допроса таких лиц возможно при сохранении возможности правильного восприятия окружающей действительности допрашиваемым. Это может быть подтверждено протоколом медицинского освидетельствования или вра- чом-наркологом, привлеченным к допросу в качестве специалиста, заявления которого, связанные с реакцией допрашиваемого на заданные ему вопросы, заносятся в протокол.

Психологический контакт необходимо устанавливать не только подготавливаясь к допросу, но и в процессе его проведения, а также при про-

1См., например: Усманов У.А. Тактика допроса на предварительном следствии : справочник. М. : «Издательство Приор», 2001. С.38-39; Порубов Н.И. Тактика допроса на предварительном следствии : учеб. пособ. М. : Издательство БЕК, 1998. С.76-77; Тертышник В.М., Слинько С.В., Николаенко Ю.А. Допрос на предварительном следствии : учеб. пособ. Харьков, 1997. С.41-43; Еникеев М.И., Образцов В.А., Эминов В.Е. Следственные действия: понятия, тактика, технология : учеб. пособ. М. : ТК Велби, Изд-во Проспект, 2008. С.85-86 и другие.

2Полищук Д.А. Некоторые особенности тактики допроса при расследовании преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков // Совершенствование борьбы с организованной преступностью и наркобизнесом : материалы Всероссийской межведомственной научно-практической конференции (16-17 декабря 1997 г.). Выпуск №2.