259

4

ПРЕДИСЛОВИЕ

Древний Рим – античный город, возникший в 753 г. до н. э. из группы поселений и к серединеIII в. до н. э. в ходе непрекращающихся завоевательных войн подчинивший себе весь Апеннинский полуостров и превратившийся в экономический, политический и культурный центр современной ему цивилизации. В дальнейшем – это великая средиземноморская держава, включавшая западную и юго-восточную части Европы, Малую Азию, побережье Северной Африки, Сирию, Палестину. В этом государстве сложился особый правовой порядок, просуществовавший с момента его образования в середине VIII в. до н. э. и до 533 г. н. э., когда в Византии была произведена вторая и окончательная официальная систематизация всего римского законодательства. Римская правовая система (jus Romanorum), пережив государство, в последующие столетия стала прочной (иногда единственной) основой для формирующихся национальных правовых систем большинства европейских государств.

В современном мире в своем чистом виде римское право, конечно, не имеет явного практического значения. Однако учебное и научное значение римского права переоценить очень трудно. Представляя собой естественную методологическую базу профессионального юридического образования, сейчас оно изучается почти во всех странах мира. Оно является необходимой основой для понимания важнейших институтов и отраслей права, самой его логики; знакомит с основами его дидактики, важнейшими терминологическими конструкциями, универсальными с точки зрения всех современных правовых систем; содействует расширению кругозора начинающего юриста и вводит творческие начала в юридическую деятельность; формирует юридический язык и в целом способствует становлению юридического мировоззрения. Такой вневременной и внеисторический характер римского права обусловили его строгая системность и тщательнейшая разработанность отдельных элементов.

Примечательно, что почти за тринадцать веков своего существования римское государство так и не создало науки юриспруденции. Античные юристы (знатоки права) не стремились к широким обобщениям(справедливости ради, следует отметить, что и обобщать еще было нечего– наука только создавала свой эмпирический материал). Зато огромное внимание уделялось отдельным, частным вопросам правового регулирования, кропотливой и тщательнейшей разработке важнейших правовых институтов. Именно благодаря этому подходу римское право вошло в сокровищницу человеческой культуры.

5

I.ПЕРИОДИЗАЦИЯ РАЗВИТИЯ

ИИСТОЧНИКИ РИМСКОГО ПРАВА

1.Основные этапы развития римского права

Развитие римского права берет свое начало с образования Рима, но завершение его связано с историей уже другого государства– Византии. Строго говоря, римское право писаное возникло гораздо позже образования государства, только с созданием Законов XII таблиц.

Периодизацию истории римского права в учебных целях принято делить на три этапа: право древнейшего, классического и постклассического периодов.

Древнейший период (VI–III вв. до н. э.). До середины V в. до н. э.

самыми распространенными источниками права были обычаи(mores majorum) и некоторые законодательные акты римских царей(leges regiae), особенно Нумы Помпилия и Сервия Туллия. Однако история собственно римского права началась с систематизации римского квиритского права, воплотившейся, в конце концов, в создании Законов

XII таблиц (Leges duodecim tabulorum), ок. 450 г. до н. э.

Правовые предписания Законов, основой которых явилось древнейшее квиритское (патрицианское) право, были дополнены нормами, предусматривающими также права и интересы плебейской части римской городской общины. В этой связи право, зафиксированное в Законах XII таблиц, стало именоваться цивильным.

Цивильное право представляло собой совокупность норм гражданского права в его собственном смысле слова, т. е. права, распространяющегося исключительно на граждан Рима – патрициев и плебеев, всех остальных относя к чужакам(врагам), и в лучшем случае, позволяя им «жить по своему праву». Все неграждане, которые назывались перегринами (чужестранцами, иностранцами), пользовались нормами «своего», перегринского права (jus gentium) – пестрой смесью самых различных обычаев представителей множества народов, проживающих в городе.

Римское право в рассматриваемый период испытывало на себе значительное влияние религии, характеризовалось всепоглощающим формализмом, незавершенностью и т. п.

Классический период развития римского права (III в. до н. э. – III в. н. э.). В это время на фоне уже имеющегося цивильного(квиритского) права появляется «живое» преторское право, начинает бурно развиваться так называемое право народов, активизируется деятельность юристов по творческой интерпретации действующего -за

6

конодательства и созданию новых правовых норм, соответствующих складывающимся общественным отношениям.

Римские магистраты (должностные лица аппарата городского управления), используя основы естественного права, разрабатываемые ведущими знатоками права, в своей деятельности гармонично соединяли положения цивильного и перегринского права, создавая основы будущего римского классического права.

Преимуществами перегринского права были:

–отказ от ненужных и вредных формальностей;

–предпочтение подлинной воли участников правоотношения прочим обстоятельствам и формальностям;

–письменность договора;

–простота судопроизводства;

–свободная оценка доказательств;

–равенство сторон и состязательность;

–возможность обращения спорящих сторон к третейскому суду;

–добросовестность и справедливость – главные критерии легализации правоотношений.

В 212 г. эдикт императора Каракаллы распространил право на всех свободных римлян во всех провинциях Римской империи. Поэтому бывшее четкое деление на цивильное и перегринское право стало совершенно не актуальным и постепенно исчезло.

Постклассический период (III–VI вв. н. э.). Это время прихо-

дится на период домината, эпоху римской абсолютной монархии, чем

иобъясняются его основные особенности.

Кчислу таких особенностей, прежде всего, следует отнести чрезвычайное расширение законотворческих полномочий монархов – принцепсов и императоров. Еще в период принципата (I в. до н. э. – III в. н. э.) принцепсы стали присваивать себе полномочия по монопольному изданию законов (constitutiones и leges). В пери-

од домината императоры монополизировали законотворческие функции, отстранив от них сенат1, а преторам с введением так называемого Вечного эдикта оставив только их судебные полномочия. Поэтому подавляющее большинство новых правовых норм включалось в такие юридические акты, являющиеся основными источниками императорского права, как:

1Начиная с последней четверти III в. н. э., римский сенат стал просто городским советом при префекте, хотя сам Рим еще долго продолжал оставаться столицей громадной империи.

7

–эдикты (edictum, приказ) – указы императора, носящие общеустановочный характер;

–мандаты (mandatum, поручение) – инструкции для назначаемых на административные должности чиновников;

–декреты (decretum, решение) – судебные решения монарха по конкретным делам, прецеденты;

–рескрипты (rescriptum, письменный ответ) – ответы на запросы частных или должностных лиц по толкованию тех или иных нормативных положений.

Мандаты и эдикты теряли силу со смертью императора.

Позднее, при Константине Великом была учреждена должность руководителя канцелярии священного дворца,который должен был возглавлять работы по созданию новых законов и отвечать от имени императора на запросы относительно исполнения и толкования действующих законов.

В результате монополизации законотворческих функций императорским аппаратом управления прежние гибкость и изящество в регламентации общественных отношений совершенно утратились, технико-юридический уровень создаваемых нормативных актов -су щественно снизился. Несколько смягчить и скорректировать такую ситуацию позволило наделение с426 г. силой закона мнения самых известных правоведов по наиболее спорным вопросам правового регулирования. Их суждения были востребованы и в случае пробельности законодательства и коллизии правовых норм.

2. Общая характеристика форм (источников) права

Когда говорят «источники права», то имеют в виду факторы, питающие появление и действие права. Подразумевают те процессы, которые вызывают к жизни нормативные установки или общеобязательные правила поведения, устанавливаемые государством.

Есть и более узкий смысл понятия «источники права», указывающий на то, чем руководствуется практика в решении юридических дел.

Государству необходимо выражать свою волю. Но так, чтобы все знали, что оно требует, видели, чем им руководствоваться при разрешении возникающих проблем, не отговаривались в случае нарушения незнанием действующих правил. В древности содержание законов выбивалось на огромных камнях, размещалось на стенах, записывалось на досках, пергаментных и иных свитках. Это все можно назвать формой права. Сейчас такими основными источниками (формами) права в романо-германском праве являются

9

3. Обычай в римском праве

Под обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянных и единообразных повторных каких-либо действий. Именно обычай являлся древнейшим источником информации о надлежащем поведении в том или ином социуме.Возникнув в глубокой древности, в период становления государства и будучи санкционирован им, на долгие века он стал практически единственной формой выражения волеизъявления нарождающейся публичной власти.

В этом качестве он превратился в обычное право, т. е. в совокупность правил поведения, сложившихся в обществе в результате их неоднократного традиционного применения, санкционированных государственной властью и в силу этого ставших общеобязательными предписаниями3. Иногда такие обычаи называют санкционированными.

Обычаи (зачастую лежащие в основе и царского законодательства) базировались на строгих религиозных и нравственных предписаниях, берущих свое начало из глубокой древности. Их видовое разнообразие было достаточно велико:

–обычаи предков (mores majorum, древняя привычка);

–обычная практика (usus, обычай);

–обычаи, сложившиеся в практике жрецов (commentarii pontfficum);

–обычаи, сложившиеся в практике магистратов(commentarii

magistratuum);

–местное обычное право провинций(mos regionis, региональные обычаи);

–римские обычаи (mos Romanum);

–consuetudo (обычное право).

Даже фундамент римского частного права– Законы XII таблиц были ничем иным, как записью древнейших обычаев.

Обычаями могли стать далеко не все складывающиеся со временем правила поведения. К ним предъявлялись достаточно жесткие требования. Для того чтобы стать императивным и всеохватывающим требованием, обычаи должны были:

– выражать продолжительную и однообразную правовую практику (по меньшей мере, в пределах одного поколения);

3 Такими записями обычного права, наряду с законами XII таблиц (ок. 450 г. до н. э.), в различные временные эпохи были такие древнейшие памятники права различных государств и народов, как, например, законы Хаммурапи (ок. 1750 г. до н. э.), Салическая Правда (VI в.), Правда Ярослава (не позднее

1054 г.) и мн. др.

10

–быть полезными людям и известными на протяжении достаточно длительного времени («Обычаи есть молчаливое согласие народа, укоренившееся длительной привычкой», Ульпиан);

–приниматься как данность всеми (у древних римлян это было закреплено на законодательном уровне в виде правила: «молчаливое согласие народа, подтвержденное древними нравами»);

–иметь глубокую моральную и этическую подоплеку, а подчас обладать и качествами сакральности(в период архаичного Рима для обозначения права имелось два понятия: jus и fas (jus являлись человеческими правилами, fas носили характер божественных установлений). При этом отмечалось, что «все право введено соглашением или установлено необходимостью» и «сами законы обязывают нас лишь в силу того, что приняты они по решению народа, но то, что народ одобрил, не записав, также обязывает всех»);

–воплощать собой неотложную и разумную потребность именно

вправовом регулировании ситуации;

–применяться только при отсутствии конкретных правовых предписаний («в тех делах, в которых мы не пользуемся писаными законами, нужно соблюдать то, что указывается нравами и обычаями») и т.п.

Постепенно обычай с его консерватизмом, неоперативностью,

архаичностью стал мешать стремительному развитию товарноденежных и политических отношений. Поэтому ему на смену пришел закон. Однако даже в более поздние времена обычай не потерял своего регулирующего значения, о чем свидетельствует его существование в период империи под названиемconsuetudo (традиция, привычка). Об этом свидетельствуют положения титулаIII Книги I Дигест: «Если мы не имеем писаных законов для каких-либо дел, то следует соблюдать установленное нравами и обычаем; а если этого нет для какого-либо дела, то (следует соблюдать) наиболее близкое и вытекающее из последнего (правило); если и этого не оказывается, то следует применять право, которым пользуется город Рим(Юлиан). Прежний укоренившийся обычай заслуженно применяется как закон, и это право называется правом, установленным нравами. Ибо если сами законы связывают нас в силу лишь того, что они приняты по решению народа, то заслуженно и то, что народ одобрил, не записав, связывает всех. Ибо какое имеет значение, объявил ли народ свою волю путем голосования или путем дел и действий. Поэтому весьма правильно принято, что законы отменяются не только голосованием законодателя, но даже молчаливым согласием всех путем неприменения. Эта мысль была продолжена Ульпианом: «Долго применявший-