259

41

IV. СИСТЕМА И ПРИНЦИПЫ РИМСКОГО ПРАВА

1. Общие начала системы римского права

Как известно, сейчас системой права называется объективно обусловленное особенностями общественных отношений внутреннее строение права, выражающееся в единстве и согласованности действующих в государстве правовых норм и разделении права на относительно самостоятельные части – нормы, институты и отрасли права.

Система римского права, как и современного, в целом характеризовалась такими признаками, как:

–объективность, которая выражалась в том, что право не было случайным и произвольным явлением, оно сложилось не по воле политических властей, а сформировалось в процессе закономерного развития общественных отношений;

–единство и взаимосвязь норм, ее составляющих.

Необходимо отметить, что современная теория права, наряду с понятием системы права, выделяет его структуру, которая складывается из структуры юридической нормы(гипотезы, диспозиции и санкции); структуры института права(проявляется в совокупности взаимосвязанных регулятивных, охранительных и иных норм права); структуры отрасли права (особый режим регулирования однородных институтов и подотраслей права); структуры права в целом (вся совокупность отраслей права, характеризующаяся иерархичностью и системностью).

Несмотря на то, что римское право самым совершенным образом соответствует всем необходимым характерным особенностям системы и структуры права, в чем предстоит убедиться при освоении настоящего курса, следует заметить, что его своеобразие было чрезвычайно велико. Система римского права существенно отличалась от ее современного видения и понимания. И это вполне объяснимо: как и само право, так и его система находились тогда в формирующемся состоянии, хотя все необходимые элементы(нормы, институты и даже отрасли права) уже имелись. Правда, отраслевое деление римского права присутствовало только в своем начальном состоянии и поэтому характеризовалось явной незавершенностью, так как далее теоретической дифференциации отраслей на частные и публичные римская юриспруденция не пошла. Но и среди норм этих отраслей всегда имелись причудливые взаимосвязи и взаимозависимости. Материальное и процессуальное право также подчас даже не отделялись друг от друга.

42

2.Особенности норм римского права

Воснове любой системы права находится ее«элементарная частица» – норма права. Римское право в его позитивных(законодательных) формах также, естественно, состояло из норм права.

Норму римского права (placita – решение, мнение или regulae juris – юридическая норма, правило) вполне возможно сравнить с современной аналогичной конструкцией и определить ее как -со держащееся в нормативном правовом акте общеобязательное, формально определенное, структурно органичное предписание государством меры должного, возможного, поощряемого, рекомендуемого либо запрещаемого варианта деятельности субъектов со-

циальной действительности путем установления субъективных прав и юридических обязанностей. И хотя юридические нормы римских законов не вполне отвечали некоторым современным требованиям (например, не было четкой выраженности структурных элементов), главное, чем эти нормы права отличались от иных обязательных предписаний, – это их формальным выражением и закрепленностью в особых писаных источниках права.

Нормы права, как и право вообще, различались как предписания «строгого права» (jus scrictum – строгого, писаного права) и «спра-

ведливости и доброй совести» (jus aequum et bonum – право справед-

ливости и добра).

Право регламентировало общественные отношения посредством реализации императивных и диспозитивных норм.

При этом императивные (принудительные) нормы права (jus cogens от cogo – принуждать, заставлять, вынуждать или coactum понуждение, принуждение) содержали властные предписания, не допускающие никакой иной трактовки и отступлений от их требований и поэтому являющиеся строго обязательными для исполнения всеми теми лицами, к кому были обращены: «публичное право не может быть изменено соглашениями частных лиц», «всеобщая польза имеет преимущество перед договорами частных лиц» и т. п.

На требованиях императивных норм строились положенияса крального (священного, божественного) и публичного права.

В противовес императивнымдиспозитивные (дозволительные) нор-

мы права (jus dispositum от dispositivus – располагающий, распределяю-

щий, устраивающий) предоставляли субъектам возможность по своему усмотрению решать вопрос об объеме и характере своих прав и обязанностей в рамках общих требований закона, зафиксированных в данных

43

нормах. В настоящее время это звучит так: «если иное не предусмотрено законом или договором».

3. Особенности системы римского права

Состояние права, которое выражалось в отсутствии единых правовых форм на всей территории государства и господстве правовых систем, основанных на различных, зачастую совершенно не связанных между собой источниках права, правовых обычаях и обыкновениях, принципах и юстиции, в науке носит название партикуляризма права (от particula – частица). Римское право было проникнуто этой дробностью, но чрезвычайно своеобразно. Оно представляло собой феномен, гармонично складывающийся из нескольких различных видов и форм права.

Итак, все право Древнего Рима представляло собой несколько неоднородных, но максимально консолидированных и гармонично связанных между собой крупных блоков нормативных предписаний.

К первой группе следует отнести такое крупное разделение, как различение божественного и человеческого права.

С самых первых дней римского государства право представлялось как нечто богоданное. Много позже, даже уже при широчайшем развитии норм светского права, эта природа не была забыта, а положена в основу существования права как явления вообще, явилось одной из причин его незыблемости и неизменности,что особенно ярко проявлялось по отношению к Законам XII таблиц.

Божественное право (ius divinum) основывалось на соответствующих императивных нормах, называемых фас (fas – высший закон, дозволение). Это были установления божественного происхождения(непреложные истины, в том числе святость гостеприимства, соблюдение договоров, статус главы рода или общины и др.), за нарушение которых следовало изгнание из общины или«предание воли богов». В рамках божественного права сложилась определенная подсистема сакрального права (ius sacrum – священное право, святыня, священный обряд). Это была совокупность обычных и правовых норм, основывающихся на представлении о священном (религиозном) характере некоторых действующих в обществе норм, а также положений, прямо регламентирующих отношения богослужения, клятво- и жертвоприношения.

Значение основ сакральности в римском обществе подчеркивает тот факт, что ею была пронизана не только частная жизнь граждан, но и публично-правовые основы. Так, перед всяким важным мероприятием и для принятия любого решения вообще всегда испрашивалась воля бо-

44

гов. Для этого особыми жрецами– авгурами – проводились гадания – ауспиции (auspicium)27. По своему значению они различались на госу-

дарственные (auspicia publica) и частные (auspicia privata).

В рамках сакрального права имелось несколько крупных разновидностей, к которым относились:

–фециальное право (jus fecialum) в виде особых священных формул международных договоров и иных средств поддержания взаимоотношений между государствами, выработанных в практике деятельности коллегии жрецов-фециалов и в определенной степени явившихся основами западноевропейского международного права более поздних эпох;

–авгуральное право (ius augurum) как наука предсказаний авгуров, достижения которых фиксировались и передавались следующим поколениям через особые книги (libri augurales);

–понтификальное право (jus pontificium), выступающее совокуп-

ностью имеющих религиозный характер непреложных предписаний об основах жизнедеятельности римского общества, выработанных в процессе деятельности представителей одной из высших жреческих коллегий – понтификов (учение об общественных и частных святынях, об устройстве календаря, разделении дней на присутственные и неприсутственные и др.).

Человеческое право (jus humanum), или, как его назвали позднее,

светское право, основывалось на юс (jus – право, закон) и в отличие от божественного это было право, охватывающее как право естественное (jus naturale), так и все то, что в последующем стало именоваться позитивным правом(обычное право, законы, эдикты магистратов, решения сената, право юристов, установления принцепсов, конституции императоров и т.п.), т.е. это право в виде нормативных предписаний, установленных человеческим общежитием. Оно формировалось путем общественного признания(легитимизации) и нормативного закрепления (легализации) наиболее рациональных вариантов социального поведения субъектов общественных отношений. Его реализация поддерживалась либо убеждением в его целесообразности, либо силой государственного принуждения.

Ко второй группе относилось известное и в наши дни разделение всего (человеческого) права на публичное и частное. Здесь следует

патрициев, обладавших высшим империумом.

45

подчеркнуть, что данное деление права и в римском государстве, при всех иных, являлось самым важным.

Публичное право в Древнем Риме (ius publicum – право государственное, общественное, национальное) являлось совокупностью правовых норм и отношений, поддерживающих и охраняющих государственный и политический строй, определяющих правовое положение государства, юридический статус и компетенцию его органов и должностных лиц, а также устанавливающих основания и порядок реализации наказания лиц, нарушающих основы публичного строя; закрепляющих систему налогов, сборов и пошлин; определяющих организацию набора и отбора волонтеров в римскую армию и меры ответственности за преступления по службе. Публичным правом было «то, которое относится к положению Рима, к святыням, жрецам, магистратам…», «к положению римского государства». Оно складывалось из ярко проявлявших себя подсистем уголовного, финансового и военного права.

Частное право (ius privatum, свой, собственный, частный) представляло собой совокупность правовых норм и отношений, выражающих и защищающих частные интересы отдельных лиц и при этом основывавшихся на началах юридического равенства и самостоятельности участников общественных отношений, неприкосновенности их частной собственности, свободы договора, независимой судебной защиты нарушенных прав(«… которое относится к пользе отдельных лиц»). В Риме это было, прежде всего, его гражданское право в виде норм семейного, наследственного, вещного, обязательственного и в значительной мере, особенно в древности, процессуального права.

В рамках третьего блока, в свою очередь, все частное право складывалось из разнообразия цивильного(квиритского), перегринского и преторского видов права.

Основой цивильного права (ius civile – частное, гражданское право) было право квиритов(ius Quiritium) – древнейшая система римского права, выступающая как собственно национальное право граждан римской общины (квиритов), характеризующееся сакральностью происхождения и сущности, а также крайней строгостью и предельным формализмом. С созданием Законов XIIтаблиц квиритское право, полностью сохранив все свои достоинства и еще большие недостатки, стало именоваться цивильным. Теперь оно, базируясь (кроме Законов) на решениях народных собраний, постановлениях сената и интерпретационной деятельности магистратов, стало распростра-

46

нять свое действие на всех полноправных римских граждан– патрициев и плебеев («то право, которое каждый народ установил для себя, является собственным правом государства и называется цивильным правом»).

Однако в Риме проживало немало иностранцев и иных неграждан– перегринов (peregrinus – иностранцы, путешественники, чужеземцы, странники), которые принимали активное участие в жизни римского общества, но на которых цивильное право не только не распространялось, оно их совершенно не замечало. Постепенно оформилось так называемое право народов (ius gentium – племенное, народное право). Оно сложилось в результате смешения обычаев представителей проживающих в Риме различных народов, для регулирования взаимоотношений между собой по необходимости пользующихся своими национальными правовыми традициями и обыкновениями. Впоследствии посредством активной правотворческой деятельности преторов перегринское право слилось с правом цивильным и стало основой так называемого римского классического права.

К концу республиканского периода игнорировать наличие в Риме многочисленных перегринов стало невозможно, жизнь настойчиво требовала легализации их участия в гражданском товарообороте. Поэтому в это время складывается представление о естественном праве (ius naturale – право по природе). Это право, «которое естественный разум установил между всеми людьми, соблюдается у всех одинаково …» (Гай), которым «пользуются народы человечества» (Ульпиан), и которым «… введена война, разделение народов, основание царств, разделение имуществ, установление границ полей, построение зданий, торговля, купли и продажи, наймы, обязательства, за исключением тех, которые введены цивильным правом» (Гермогениан).

Современное определение естественного права является очень близким по духу его греко-римскому пониманию. Это обусловленные природой человека и его социально-естественной средой обитания требования и идеалы («то, которому природа научила все живое», «что всегда является справедливым и добрым»),которые, преломившись через правосознание, культурные ценности, приобретают правовой облик и в соответствии с этим выступают в виде правовых требований и прообразов норм позитивного права.

Используя понимание естественного права, римские магистраты в ходе своей повседневной деятельности постепенно сближали основы громоздкого и неповоротливого цивильного права с нормами живого и яркого права народов. Особенно в этом преуспели наделенные са-

47

мыми широчайшими правотворческими полномочиями преторы со своими эдиктами и формулами. В этом магистратам оказывали значительную поддержку и многочисленные знатоки права(iuris prudentes). Они комментировали складывающуюся ситуацию и предлагали возможные выходы из нее. Такая совместная деятельность по совершенствованию действующего права привела к появлениюпре-

торского права (ius praetorium, ius honorarium).

В конце концов, вследствие дарования всему населению империи римского гражданства и фактического слияния цивильного, перегринского и преторского права сложилась единая правовая система, которая получила название римского классического права, источником которого стал Свод законов Юстиниана.

Остается отметить, что то «римское право», которое является предметом изучения в рамках соответствующего учебного курса, есть ничто иное как именно римское классическое право.

4. Основные принципы римского права

Следует отметить, что слова «Да свершится правосудие, (пусть даже) погибнет мир» («Fiat justitia, pereat mundus»), которые нередко связывают с функционированием римских правовых институтов, на самом деле ничего общего с практикой римского права не имеют. Они были произнесены германским императором ФердинандомI (1503–1564). Сами же римляне тяготились жесткими условиями и процедурами, закрепляемыми нормами «строгого права», Законами XII таблиц, уже, можно сказать, с момента их создания. Ригоризм Законов был выгоден, прежде всего, жреческой верхушке, до определенного момента безраздельно ими владеющей и извлекающей для себя из такого владения немалые выгоды. Бурное развитие общественных, прежде всего, товарно-денежных отношений, настоятельно требовали более гибкой системы правового регулирования. И она появилась вначале в виде форм альтернативного права– юс гентиум, а затем была воплощена в деятельности преторов (преторское право).

Однако имеющиеся Законы имели божественное и незыблемое происхождение. Ни менять их, ни, тем более, отменять их было невозможно. Даже помыслы об этом являлись самым страшным преступлением. Поэтому достаточно быстро принципы строгого права стали не вытесняться, а дополняться настолько нужными обществу нормами магистраторского права, что их гибкость и динамизм, постоянная востребованность приводили к игнорированию норм древнего цивильного (квиритского) права.

48

Магистраторское право основывалось на принципедоброй совести (bona fides). На практике эта идея проявлялась в том, что действия суда и сторон процесса характеризовались максимальной свободой оценки доказательств и волеизъявления, справедливостью и компромиссностью решений (judicia bonae fidei). Это все очень выгодно противопоставлялось крайнему формализму сделок и видов судопроизводства, основанных на незыблемых позициях древнего квиритского права.

Идея римского права сложилась каксправедливость, гарантированная государственной властью и законом для каждого отдельного человека.

Еще одной существенной чертой римского права является егоиндивидуализм. Он проявлялся в том, что каждый сам должен заботиться о своих интересах(«законы написаны для бдительных»). Напри-

мер, древнее право наделяло кредитора максимально возможным правом требования исполнения обязательства. Право не останавливалось перед тем, что исполнение обязательства могло привести должника в совершенное разорение. Самое главное, если все формальные требования соблюдены – это обеспечение собственного интереса. Таким образом, основным из постулатов частного права было совершенное игнорирование чужих интересов при всяческом(легальном) достижении своих.

Яркой чертой древнеримского права была его священность, точнее, сакральность. Она была его всеобъемлющим масштабом, не только пронизывала духовные сферы жизни римского общества, но и лежала в основе как частных, так и публичных отношений. В настоящем из-

дании уже говорилось о деятельности многочисленных жреческих коллегий и их влиянии на формирование общественных отношений, о наделении определенными строго дифференцированными сакральными функциями тех представителей римской общины, которые получали кредит доверия своих сограждан и занимали выборные государственные должности. Ни одно публичное и тем более частное мероприятие не начиналось без обращения к богам. По преданию, сам Город был основан никак иначе, как по божественному провидению, понятому жрецами – авгурами и понтификами. Само время также являлось явлением, скорее, мира божественного, нежели человеческого.

Об этом со всей наглядностью свидетельствует существование особого Календаря судебных дней и форм судебных исков(Dies fasti

et nefasti и legis actiones), который до 304 г. до н. э. в великой тайне хранился понтификами. В соответствии с его положениями они объявляли о конкретных, наиболее благоприятствующих правовым спо-

49

рам днях. Такие дни именовались присутственными (dies fasti). Только в это время божественными установлениями разрешалось осуществлять какие-либо публичные мероприятия и проводить судебные заседания. Остальные дни римского года являлись неприсутственными (dies nefasti), и в них категорически запрещались любые обращения властей к народу, а также различного рода юридические дела. Считалось, что на этих днях лежит проклятие богов. Кроме особого времени, обращение к правосудию требовало также проведения -за частую достаточно сложного обряда, включающего публичное произнесение специальной строгой словесной(если угодно, заклинания) – формулы искового требования и принесение жертвы богам.

Однако нормы сакрального и светского права никогда не смешивались. Напротив, они являлись двумя сферами(уровнями) регулирования общественных отношений, органично дополняющих друг друга.

Если Законы XII таблиц являлись «источником всего публичного и частного права» (Тит Ливий), то источниками нормативных предписаний сакрального права были многочисленные священные книги и списки. Из числа дошедших до нас упоминаний о них можно назвать Календарь присутственных дней, Сивиллины книги, авгуральные и понтификальные книги и др. Можно вспомнить и о существовании определенных агрокалендарных расчетов, также наполненных сакральным смыслом. В правление Нумы Помпилия(716–673 гг. до н. э.) был создан своеобразный агрокалендарь, который являлся основой жизни римлян вплоть до его отмены Юлием Цезарем. Более того, самый главный (и можно сказать, единственный) источник древнеримского права – Законы XII таблиц, казалось бы, являлись собранием самых что ни на есть светских норм. Тем не менее, с самого момента своего создания они были объявлены священными и незыблемыми. Кроме того, нормы сакрального права вошли и в Законы в виде особой 10-й книги.

Сенека заметил, что мудрый человек должен соблюдать обряды не потому, чтобы они были угодны Богу, а потому что это предписывает закон. «У римлян было инстинктивное уважение ко всему преданному и во имя этого преданного они часто мирились с его неудобствами в настоящем… Все законы, когда-либо издававшиеся, принципиально сохраняли свою святость, но их применяли или не применяли, смотря по обстоятельствам»28.

28 Болотов Василий Васильевич(1853–1900) – автор многочисленных работ по истории древнехристианских церквей, в том числе «Лекций по исто-

рии древней церкви», изданных в 1907 и 1910 гг. // URL: http://pravoslavie.org/biblicalstudies/books.html#Bolotov 1.2.