2.4. Обычаи в системе источников международного

частного права

Под правовым обычаем понимается неписаное единообразное правило поведения, сложившее в результате многократного повторения тех или иных действий и имеющее юридически обязательный характер. В ст. 38 Статута Международного суда ООН международный обычай характеризуется как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы. От обычая следует отличать правовое обыкновение, которое не имеет юридической силы.

Правовой обычай может рассматриваться в качестве источника внутреннего (национального) права, а также в качестве источника международного частного права. Национальный правовой обычай следует считать источником МЧП при условии, что он направлен на регулирование правоотношений с иностранным элементом.

В ст. 1093 ГК, закрепляющей правила определения подлежащего применению права, среди оснований применения иностранного права указывается обычай, не противоречащий законодательству Республики Беларусь. Международные обычаи, признаваемые в качестве источника МЧП, складываются на основе практики рассмотрения гражданско-правовых споров правоприменительными органами Республики Беларусь и других государств.

Белорусские суды (общие, хозяйственные и Международный арбитражный суд при Белорусской торгово-промышленной палате) при решении спора применяют обычаи в сфере международной торговли, используя формулировки Международных правил толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС), если стороны договорились об этом при заключении внешнеэкономического контракта. В сфере внешнеэкономических связей наиболее распространенными являются ИНКОТЕРМС, разработанные Международной торговой палатой (далее - МТП). Впервые торговые термины были опубликованы МТП в 1936 году, поправки и дополнения были внесены в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990 гг. и в 2000 году для приведения этих Правил в соответствие с современной практикой международной торговли.

Основная цель ИНКОТЕРМС - обобщение международной коммерческой практики и выработка согласованного толкования ключевых понятий. Например, обозначенные в ИНКОТЕРМС условия поставки, стороны при заключении международного контракта могут использовать и в несколько измененном варианте, но сохраняя основное содержание термина. В случае оставления терминов ИНКОТЕРМС без изменений сторонам договора следует обозначить выбранные ими условия поставки (FCA, FAS, FOB, CIF, DAF и др.). Вместе с тем следует иметь в виду, что правила ИНКОТЕРМС будут применяться при условии обязательной ссылки в тексте самого контракта.

В качестве примера унифицированных международных обычаев следует рассматривать Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, принятые МТП и действующие с 1 января 1994 г. Правила предусматривают обязательность их применения в случае непосредственного указания в тексте аккредитива.

2.5. Значение судебной и арбитражной практики

в международном частном праве

Судебная практика - деятельность судов по применению законодательства при рассмотрении гражданских дел. В правовой системе Республики Беларусь судебная практика по гражданским делам с 1 июля 1999 г. начала рассматриваться в качестве источника права. Она имеет важное значение для толкования норм права. В этом смысле особого внимания заслуживают руководящие разъяснения Пленумов Верховного Суда Республики Беларусь и Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь по вопросам применения законодательства.

В странах англосаксонской системы права судебная практика признается в качестве основного источника права, поскольку в этих странах сформирована и действует с давних пор система судебных прецедентов, т.е. система прецедентного права (Case law). Система прецедентного права предполагает, что вынесенные ранее судебные решения по гражданским делам имеют обязательную силу для судов той же или низшей инстанции при рассмотрении аналогичных дел. В период колониального господства Англии на других континентах и территориях система прецедентного права была внедрена в большом числе стран мира. Она продолжает применяться до настоящего времени в США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии, Индии, Ирландии, во многих странах Азии, Африки, Среднего и Ближнего Востока. Таким образом, значение судебной и арбитражной практики в МЧП весьма существенно, поскольку обусловлено применением иностранного права и коллизионных норм.

Под судебной (арбитражной) практикой понимается совокупность судебных решений, выражающих взгляды и мнения судей по конкретному гражданско-правовому вопросу, имеющая значение при рассмотрении аналогичных споров. Суд (арбитраж) при рассмотрении гражданско-правового спора с иностранным элементом использует в качестве обоснования своего решения судебную практику. Подтверждением сказанному является ч. 3 ст. 36 Закона "О международном арбитражном (третейском) суде", который гласит: "При рассмотрении спора состав международного арбитражного суда исходит из содержания договора, связывающего стороны, а также учитывает обычаи международного делового оборота и судебную практику".

Судебная и арбитражная практика позволяет выявить пробелы, противоречия в законодательстве и тем самым способствует его совершенствованию, внесению изменений и дополнений.