- •Осмотр: основания и порядок производства
- •А.П. Рыжаков
- •Глава 1. Понятие, виды и основания осмотра
- •§ 1. Понятие и разновидности осмотров
- •1.1.1. Отличие осмотра от других следственных действий
- •1.1.2. Классификация осмотров
- •1.1.3. Осмотр места происшествия
- •1.1.4. Осмотр местности
- •1.1.5. Осмотр жилища и иного помещения
- •1.1.6. Осмотр документов и предметов
- •§ 2. Назначение осмотра
- •1.2.1. Временные границы и содержание осмотра
- •1.2.2. Субъекты, производящие осмотр
- •1.2.3. Цели осмотров
- •§ 3. Основания производства осмотра
- •1.3.1. Фактические основания осмотра
- •1.3.2. Оформление решения о производстве осмотра
- •1.3.3. Осмотр до возбуждения уголовного дела
- •Глава 2. Порядок производства осмотра
- •§ 1. Понятые при производстве осмотра
- •2.1.1. Осмотр возможен без участия
- •2.1.2. Кто такой понятой?
- •2.1.3. Права понятого
- •2.1.4. Обязанности понятого
- •2.1.5. Количество участвующих в осмотре понятых
- •2.1.6. Применение технических средств
- •§ 2. Правила проведения осмотра
- •2.2.1. Осмотр следов и предметов на месте
- •2.2.2. Изъятие предметов на месте осмотра
- •2.2.3. Специфика осмотра жилища
- •Часть 5 ст. 177 упк рф посвящена осмотру жилища. Исходя из ее содержания, а также содержания ч. 1 ст. 12, п. 4 ч. 2 ст. 29 и ч. 5 ст. 165 упк рф можно выделить два вида осмотра жилища:
- •2.2.4. Порядок оформления постановления о разрешении
- •2.2.5. Дополнительные требования к порядку
- •§ 3. Условия и порядок производства осмотра
- •2.3.1. Условия производства осмотра
- •2.3.2. Порядок проведения осмотра
- •Глава 3. Осмотр трупа и эксгумация
- •§ 1. Общая характеристика института
- •3.1.1. Критерии констатации смерти человека
- •3.1.2. Должностные лица, уполномоченные производить
- •3.1.3. Обязательное участие специалиста
- •3.1.4. Дополнительные требования, касающиеся работы
- •§ 2. Эксгумация
- •3.2.1. Захоронение трупа, место его захоронения и порядок
- •3.2.2. Оформление решения об эксгумации
- •3.2.3. Условия и порядок производства эксгумации
- •3.2.4. Расходы, связанные с эксгумацией
- •§ 3. Специфика осмотра трупа
- •3.3.1. Два вида осмотра трупа
- •3.3.2. Условия и порядок проведения осмотра трупа
- •Глава 4. Освидетельствование
- •§ 1. Освидетельствование -
- •4.1.1. Понятие "освидетельствование"
- •4.1.2. Отличие освидетельствования от личного обыска
- •4.1.3. Задачи освидетельствования
- •§ 2. Основания и условия производства освидетельствования
- •4.2.1. Фактические основания производства
- •4.2.2. Юридическое основание освидетельствования
- •4.2.3. Условия производства освидетельствования
- •§ 3. Производство освидетельствования
- •4.3.1. Сущность освидетельствования
- •4.3.2. Объекты исследования при освидетельствовании
- •4.3.3. Производство освидетельствования
- •4.3.4. Порядок производства освидетельствования
- •Глава 5. Протоколирование хода и результатов осмотра (освидетельствования)
- •§ 1. Понятие и виды протоколов осмотра
- •5.1.1. Характеристика понятий "протокол осмотра" и
- •5.1.2. Виды протоколов осмотра
- •§ 2. Порядок и условия оформления протокола осмотра
- •5.2.1. Общие правила протоколирования хода и результатов
- •5.2.2. Действия следователя при отказе либо невозможности
- •5.2.3. Субъект, составляющий протокол осмотра
- •5.2.4. Правила фиксации сведений в протоколе осмотра
- •5.2.5. Специальные требования к протоколу осмотра и
2.2.5. Дополнительные требования к порядку
осмотра помещения
Виды осмотров помещения
В ч. 6 ст. 177 УПК РФ закреплены дополнительные требования к порядку осмотра помещения организации. Помещение организации может быть как жилое, так и нежилое. Данные условия распространяются как на те, так и на другие помещения организаций. На жилые помещения организаций, кроме того, распространяются требования ч. 1 ст. 12, п. 4 ч. 2 ст. 29, ч. 5 ст. 165, ч. 5 ст. 177 УПК РФ, предусмотренные для осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц.
Содержание ч. 6 ст. 177 УПК РФ позволяет говорить о возможности разделения помещений как объектов осмотра на помещения организаций и иные помещения. Данная классификация никак не связана с той, что приведена в ч. 1 ст. 176 УПК РФ. Как помещения организаций могут быть жилищем и не являться таковым, так и иные помещения (не организаций) могут быть жилыми и нежилыми. Кроме того, помещения организаций могут быть местом происшествия и не быть ими.
Если объединить несколько оснований классификаций, помещения как объекты осмотра могут быть подразделены на:
а) помещения организаций, являющиеся жилищем с позиций п. 10 ст. 5 УПК РФ;
б) иные помещения, являющиеся жилищем с позиций п. 10 ст. 5 УПК РФ;
в) помещения организаций, не являющиеся жилищем с позиций п. 10 ст. 5 УПК РФ;
г) иные помещения, не являющиеся жилищем с позиций п. 10 ст. 5 УПК РФ.
Помещения организаций могут быть местом происшествия и не быть ими. Соответственно, привлечение представителя администрации организации может быть осуществлено и до возбуждения уголовного дела, когда осмотру подлежит помещение организации, являющееся местом происшествия.
Если помещение организации является не только местом происшествия, но еще и жилищем, его осмотр до возбуждения уголовного дела должен сопровождаться соблюдением специальных правил, касающихся как осмотра помещения организации, так и осмотра жилища. Как следует из действующей редакции ч. 2 ст. 176 УПК РФ, осмотр такого объекта может быть произведен не только в случаях, не терпящих отлагательства. Если же все-таки производство искомого следственного действия не терпит отлагательства, осмотр жилища без получения на то согласия проживающих в нем лиц может быть произведен на основании постановления следователя (дознавателя и др.) без получения судебного решения, с последующим осуществлением действий, предусмотренных в вышеназванной частью ст. 165 УПК РФ.
Приглашение представителя организации для участия в осмотре
Перед тем как приступить к осмотру, если он осуществляется в помещении организации, следователь (дознаватель и др.) должен принять все возможные меры для приглашения для участия в осмотре представителя администрации данной организации.
Использованный в ч. 6 ст. 177 УПК РФ термин "организация" подлежит расширительному толкованию. Под организациями могут пониматься и предприятия, и учреждения. Организация в том смысле, в котором это понятие употреблено в ст. 177 УПК РФ, - это любое юридическое лицо (индивидуальный предприниматель и др.), являющееся собственником, нанимателем, арендатором помещения, а также юридическое лицо (индивидуальный предприниматель и др.), пользующееся помещением на иных основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
В этой связи, безусловно, прав А.Н. Гуев, что для целей ч. 6 ст. 177 УПК РФ "не играет роли, является ли организация российской или иностранной (международной) и обладает ли она статусом юридического лица" <68>. Между тем он же далее в своем комментарии к ст. 177 УПК РФ несколько не последовательно заключает, что правила ч. 6 ст. 177 УПК РФ не распространяются на осмотр помещения, принадлежащего индивидуальному предпринимателю <69>. У индивидуального предпринимателя может быть свой магазин, склад, цех и т.п. Заложенная законодателем в ч. 6 ст. 177 УПК РФ идея предполагает необходимость приглашения для участия в осмотре помещения такого магазина, склада, цеха и т.п. "представителя администрации соответствующей организации" - директора, заместителя директора, начальника смены или другого представителя администрации магазина, склада, цеха и т.п. Учеными и практиками рекомендуется в случае осмотра хранилища с материальными ценностями приглашать для участия в данном следственном действии материально-ответственное лицо или иных представителей, выделенных администрацией <70>, а значит, и индивидуальным предпринимателем, которому принадлежит данное хранилище.
--------------------------------
<68> См.: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 291.
<69> См.: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 291 - 292.
<70> См.: Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент. С. 405.
Если помещение является собственностью, арендуется и т.п. одновременно несколькими юридическими лицами (индивидуальными предпринимателями и др.) <71>, осмотр в нем может быть произведен в присутствии представителя администрации любого из собственников, арендаторов и т.п.
--------------------------------
<71> В дальнейшем для краткости организации, о которых идет речь в ч. 6 комментируемой статьи, будут именоваться "юридическое лицо".
Осмотр может быть произведен не только в помещении организации, но и на территории (участке местности), принадлежащей юридическому лицу. Речь идет, к примеру, об осмотре местности за пределами помещения, но на охраняемой или даже неохраняемой территории организации (территории завода, колхозном поле и др.). Рекомендуется и в этом случае приглашать для участия в осмотре представителя администрации данного юридического лица. Однако следует помнить, что прямого указания на участие такого субъекта в осмотре местности организации закон не содержит. Поэтому несоблюдение требований данной рекомендации не может повлечь признания результатов осмотра недопустимым доказательством.
В чем выражается присутствие при осмотре
представителя администрации?
Осмотр помещения организации при наличии такой возможности должен быть произведен в присутствии представителя администрации этой организации (ч. 6 ст. 177 УПК РФ). Получения согласия на производство такого осмотра у администрации организации закон не требует.
Несмотря на использованный законодателем термин "в присутствии" и его отличия от понятия "с участием", следует обратить внимание правоприменителя на то, что на присутствующего представителя полностью распространяются правила ч. 4 ст. 177 УПК РФ. Он должен иметь возможность наблюдать за всеми осуществляемыми следователем (дознавателем и др.) действиями, которые в совокупности составляют осмотр помещения юридического лица, наблюдать за их совершением, непосредственно осматривать все изымаемые при осмотре предметы, а также место их обнаружения, делать по поводу произведенных действий подлежащие занесению в протокол заявления и замечания, требовать дополнения протоколов следственных действий и внесения в них уточнений, удостоверять своей подписью правильность содержания протокола осмотра.
Использованный в ч. 6 ст. 177 УПК РФ термин "представитель администрации соответствующей организации" - это гораздо более широкое понятие, чем представитель юридического лица в гражданском праве, о котором идет речь в главе 10 ГК РФ. Представителем в осмотре может быть любой осуществляющий управленческие функции сотрудник юридического лица. Таковым он будет даже тогда, когда руководитель организации (предприятия и т.п.) не поручал именно ему осуществление данной функции. Для участия должностного лица в указанном качестве во время осмотра помещения достаточно приглашения его следователем (дознавателем и др.). Между тем, бесспорно, если это не может отразиться на результатах осмотра, руководителю юридического лица следует дать возможность самому принять решение о том, кто из его сотрудников будет присутствовать при осмотре соответствующего помещения.
Невозможность обеспечить участие представителя в осмотре помещения юридического лица, о которой идет речь в ч. 6 ст. 177 УПК РФ, должна быть бесспорной. Запись в протоколе осмотра, о которой здесь идет речь, должна содержать не только констатацию самого решения о производстве осмотра в отсутствие представителя, но и фактические основания принятия такого решения. Рекомендуется, кроме того, приобщать к уголовному делу (материалу проверки заявления или сообщения о преступлении, когда речь идет об осмотре помещения организации - места происшествия) доказательства (документы, протоколы допросов и др.), в которых были бы отражены данные основания.