1.3.3. Осмотр до возбуждения уголовного дела

Осмотр до возбуждения уголовного дела может быть произведен

не только в случаях, не терпящих отлагательства

Законодатель разрешил до возбуждения уголовного дела производить некоторые следственные действия. В этой связи стоит заметить, что он неодинаково подошел к условиям, позволяющим приступать к таковым. О чем речь? Да о том, что освидетельствование до возбуждения уголовного дела он дозволяет производить лишь в случаях, не терпящих отлагательства (ч. 1 ст. 179 УПК РФ). В отношении же других следственных действий подобных требований закон не содержит (ч. 2 ст. 176, ч. 4 ст. 178, ч. 4 ст. 195, ч. 1 ст. 202 УПК РФ). Более того, до введения в действие Федерального закона от 4 марта 2013 года N 23-ФЗ осмотр места происшествия до возбуждения уголовного дела мог быть произведен также только в случаях, не терпящих отлагательства, а осмотр трупа лишь при необходимости. Сейчас же эти обязательные условия производства искомых процессуальных действий в ходе предварительной проверки заявления (сообщения) о преступлении из ч. 2 ст. 176 и ч. 4 ст. 178 УПК РФ законодателем почему-то убраны.

Понятие "случаи, не терпящие отлагательства" по своему значению близко к понятию неотложности следственного действия. Ранее до возбуждения уголовного дела могло быть произведено лишь неотложное следственное действие - осмотр места происшествия.

Соответственно случаями, не терпящими отлагательства, следовало признавать следующие ситуации:

1) внезапно появились фактические основания проведения осмотра места происшествия;

2) принимались меры к уничтожению или сокрытию предметов (документов, ценностей), имеющих отношение к делу;

3) налицо были иные обстоятельства, позволяющие полагать, что отказ от немедленного проведения осмотра места происшествия мог привести к потере сведений, имеющих значение для уголовного дела.

Если осмотр места происшествия не потеряет своего значения и по прошествии определенного (более десяти дней) времени, значит, это следственное действие нельзя признать не терпящим отлагательства и, таким образом, следователь (дознаватель и др.) не вправе был его производить до возбуждения уголовного дела.

Но сейчас осмотр места происшествия, предметов и (или) документов, а также трупов до возбуждения уголовного дела возможен и в случае, когда таковой можно было бы отложить до принятия решения о возбуждении уголовного дела. В настоящее время законодатель дозволяет производство до возбуждения уголовного дела осмотра места происшествия, предметов, документов и (или) трупа и в ситуации, когда эти следственные действия не являются неотложными. Хуже того, вполне уместно заключение, что таковые могут быть произведены и при отсутствии в этом необходимости.

Резонно замечание, что любое следственное действие может быть произведено лишь в случае наличия к тому фактических оснований. И то обстоятельство, что законодатель в ч. 2 ст. 176 и ч. 4 ст. 178 УПК РФ не упомянул, что до возбуждения уголовного дела осмотр места происшествия, предметов, документов и (или) трупа может быть произведен лишь при необходимости, не дозволяет приступать к его осуществлению без наличия к тому фактических, как впрочем, и юридических оснований. Так-то оно так. Но фактические основания производства осмотра документа (предмета) могут иметь место, но необходимость в производстве таковых на стадии возбуждения уголовного дела отсутствовать. Зачем в этой ситуации наделять орган предварительного расследования правом производства следственного действия на этапе, когда еще неизвестно, имело ли собственно место само общественно опасное деяние? Вряд ли такое дозволение оправданно.

Допустим, решается вопрос о возбуждении уголовного дела по факту приобретения огромной партии дорогостоящих технических средств. Пока следователь не располагает достаточными данными, указывающими на наличие в искомом факте признаков преступления, зачем ему позволять (при отсутствии к тому необходимости) осматривать каждый из данных приборов? Тем более, думается, не стоило ему разрешать и изъятие таковых в ходе осмотра. При действующей же редакции закона следователь (дознаватель и др.) вполне может 10 дней осматривать предметы, препятствуя тем самым их обороту, влияя на результаты экономической деятельности юридического лица, несмотря на то, что у него отсутствуют основания возбуждения уголовного дела в отношении соответствующих должностных лиц. Думается, что такая неточность законодателя может привести к злоупотреблениям со стороны некоторых следователей (дознавателей и др.). Средство предварительной проверки заявления (сообщения) о преступлении в этом случае превратится в законное средство давления на предпринимателя.

А если бы в ч. 2 ст. 176 УПК РФ или хотя бы в ч. 1 ст. 144 УПК РФ было прямо закреплено требование, согласно которому осмотр места происшествия, предметов, документов и (или) трупа может быть произведен до возбуждения уголовного дела лишь при наличии к тому необходимости, а еще лучше - лишь в случаях, не терпящих отлагательств, орган предварительного расследования обязан был бы мотивировать свое решение о производстве любого из перечисленных следственных действий. У него было бы меньше возможностей использовать предоставленное ему уголовно-процессуальное право не в целях решения задач, стоящих перед уголовным судопроизводством.

Итак, по общему правилу осмотр производится лишь по возбужденному уголовному делу. Однако осмотр места происшествия, предмета и (или) документа, а равно трупа может быть произведен до возбуждения уголовного дела. В этой связи рекомендуется после проведенного в ходе предварительной проверки заявления (сообщения) о преступлении осмотра при наличии достаточных данных, указывающих на уголовно-процессуально значимые признаки объективной стороны состава преступления, постановление о возбуждении уголовного дела выносить в день, когда осмотр был завершен.

Если же в результате осмотра установлены основания отказа в возбуждении уголовного дела, не следует затягивать и с оформлением постановления об отказе в возбуждении уголовного дела.

Момент возбуждения уголовного дела

Анализ ч. 2 ст. 176 УПК РФ порождает возникновение вопроса: какой момент законодатель именует моментом возбуждения уголовного дела? Часть 2 ст. 176 УПК РФ разрешает производить осмотр места происшествия, предметов (документов) до мысленного принятия решения о наличии в распоряжении компетентного органа предусмотренных законом повода и основания для возбуждения уголовного дела или же до момента подписания должным образом оформленного постановления о возбуждении уголовного дела следователем (дознавателем и др.)?

Ответ на поставленный вопрос должен быть таким. При наличии к тому оснований осмотр места происшествия, предмета (документа) может быть произведен еще до наличия в распоряжении следователя (дознавателя и др.) оснований для возбуждения уголовного дела, соответственно, до вынесения следователем (дознавателем и др.) постановления о возбуждении уголовного дела <25>, на любом этапе первоначальной стадии уголовного процесса.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации А.В. Смирнова, К.Б. Калиновского (под общ. ред. А.В. Смирнова) включен в информационный банк.

<25> Подобной позиции придерживается большинство ученых. См., к примеру: Калиновский К.Б. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент. С. 456.

Кто вправе производить осмотр

до возбуждения уголовного дела?

Производить осмотр места происшествия на стадии возбуждения уголовного дела вправе следователь, дознаватель, орган дознания, руководитель следственной группы (группы дознавателей), начальник подразделения дознания, руководитель следственного органа и следователь-криминалист.

Дополнительных пояснений в указанном перечне требует только право руководителя следственной группы (группы дознавателей) на производство осмотра места происшествия, предметов, документов, трупа до возбуждения уголовного дела. Действительно, исходя из содержания ст. 163 (ст. 223.2) УПК РФ сам руководитель следственной группы (группы дознавателей) появляется в уголовном процессе на стадии предварительного расследования. Следственной группе (группе дознавателей) поручается производство предварительного следствия (дознания) уже по возбужденному уголовному делу в случае его сложности или большого объема. Однако руководитель следственной группы (группы дознавателей) наделен правом выделения в отдельное производство уголовного дела для производства предварительного расследования нового преступления, а также в отношении нового лица. Данное же решение согласно требованиям ч. 3 ст. 154 УПК РФ не может быть принято без одновременного возбуждения уголовного дела. Соответственно, до принятия этого решения по выявленным признакам объективной стороны состава нового преступления он применяет средства стадии возбуждения уголовного дела. Одним из таких средств и является осмотр места происшествия, предметов, документов, трупа, о котором идет речь в ч. 2 ст. 176 УПК РФ.

И еще об одном моменте. Некоторые ученые, давая определение осмотру, говорят, что он осуществляется "лицом, производящим расследование" <26>. В связи с тем, что такие разновидности осмотра, как осмотр места происшествия, предметов, документов, трупа, могут быть произведены до начала стадии предварительного расследования, использование термина "лицо, производящее расследование", для характеристики субъекта, приступившего к осмотру, нельзя признать безупречным. Хотя большинство осмотров, основания которых закреплены в ст. 176 УПК РФ, и реализуют должностные лица, производящие расследование, осмотр места происшествия, предметов, документов, трупа могут осуществлять лица, проверяющие заявление (сообщение) о преступлении.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (под ред. А.Я. Сухарева) включен в информационный банк согласно публикации - НОРМА, 2004 (2-е издание, переработанное).

<26> См.: Торбин Ю.Г. Указ. соч. С. 301; и др.

В отличие от некоторых иных статей УПК РФ, ст. 176 УПК РФ посвящена не всем сторонам и проявлениям анализируемого здесь следственного действия. В названной статье закреплены положения, позволившие нам сформулировать понятие, основания, цели, виды и некоторые условия производства осмотра, отграничить его от смежных категорий. Более полное представление об осмотре как следственном действии можно сложить после дополнительного анализа ст. ст. 177, 178, 181 УПК РФ, а также комментариев к таковым.