Тема 2. Правовая основа. Исотчники курса.
Предмет регулирования - это конкретные отношения (ст.2 ФЗ 79),связанные с поступлением,прохождением и прекращением гражд.службы, а также иные отношения предшествующие поступлению на службу.
Иные отношения предшествующие поступлению на гр. Службу:
Определение субъекта
Определение вида отношений
Специфика: акт о назначении,контракт по результатам конкурса.
Ст.73 ФЗ 79 устанавливает что вопросы не урегулированные законом нужно регулировать нормами Трудового Кодекса с учетом особенностей ,которые установлены законодательством о муниц. и гражд. службе.
Ст. 37 Конституции РФ закрепляет право на свободу труда.
Ст. 11 ТК РФ ч.7.
Тема 3: Правовые источники
Ст.5 ФЗ закона 79.Помимо ФЗ и законов субъектов будем изучать и подзаконные акты. Также необходимо посмотреть ч.7 ст.11 ТК РФ+ст.5 ТК РФ.
В законодательстве гражданской службы будем сталкиваться с различными правовыми нормами (проводится по конкурсу-императивная норма). Ч 4,5 ст.22 - рекомендательный характер, диспозитивная норма.
Ст.5 ФЗ 79 не содержит коллизионную норму. Нормативные правовые акты, регулирующие гражданскую службы представляют собой систему.
Ст.14 закона 79 допускает возможность гражданского служащего заниматься иной оплачиваемой деятельностью, если это не повлечет конфликт интересов. Но напрямую мы эту статью применять не можем, необходимо смотреть ст.19 закона 79. Помимо этого также нужно смотреть и ст.24 закона 79 по которой режим служебного времени может быть условием служебного контракта, если этот режим отличается от общего правила.
Есть еще и ст.73 в законе 79, по которой мы уходим в Трудовое законодательство. Ст.102 ТК определяет режим служебного времени.
Ст.177 ТК допускает гарантии компенсации, связанные с обучением. Но также она допускает оговорку в контракт+ мы будем руководствоваться законом об образовании.
Существует иерархическая связь нормативных источников (ст.5 ФЗ 79).Но эта статья не указывает путь преодоления иерархической коллизии, поэтому смотрим ТК.
*Указ Президента о конкурсе номер 112 (пункт 20).Ч.5.ст.20 ФЗ 79 - отказ в конкурсе. А по Конституции ограничение прав только на основе ФЗ.Указ Президента противоречит ФЗ.
В чьем ведении находится гражданская служба субъекта? - вопрос законодателей субъекта. Гражданская служба регулируется трудовым и административным законодательством. Эти два законодательства предмет ведения как РФ, так и субъекта РФ.
В предмете совместного ведения есть исключительное ведение РФ: регулирование прав, ограничение прав. А субъект по ст.2 закона 58 регулирует штатное расписание, организацию деятельности гражданской службы.
*Должностной регламент: Гражданский служащий в отсутствии др.гражданского служащего выполняет его обязанности. Но часто отказывают в доп. оплате. А сам факт взаимозаменяемости имеет право на существование. Следует смотреть ТК- перевод, совместительство и т.д.
*Письмо Минздравоохранения от 1.10.2008 года номер 2956-17 "О применении некоторых положений ст.30 закона о госуд.гражд.службе".Оно противоречит закону 79 и ТК РФ, оно нарушает конституционные права.
Третье правило: горизонталь, то есть акты одинаковой юридической силы
Общая (ТК РФ)
Особенная - в законодательстве о гражд.службе
Специальная - ст.5 ч.1 п.4, например закон о прокуратуре,судебных приставов и т.д.
Возьмем закон 118 о судеб.приставах: Гражданин поступает на гражд.службу на должность судеб.пристава. Он достиг 18 лет.
Общая норма - ст.63 ТК с 16 лет
Особенная норма - ст.21 ФЗ 79 с 18 лет
Специальная норма -ст.3 закона 118 с 20 лет Это коллизия. Но всегда имеет приоритет специальная норма, значит прманяет.ст.3 118 Закона.
Вывод: Если речь идет о замещении должности судеб.приставов руководствуемся спец.нормой
Второй вопрос :Вправе ли судебный пристав заниматься оплачив,деятельность помимо основы.
Ответ: Спец.норма молчит, а ст.14 79 закона говорит что может заниматься. То есть действует особенная норма.
Третий вопрос: Судебный пристав в отпуске заболел. Спец.норма молчит, особенная норма молчит, а ст,122 ТК предоставляет продление отпуска.
Нормы особенные либо уст.доп. правила либо блокируют применение общих правил.
Эти особенности могут быть предусм.разделом 12 ТК, либо самим законодательством о гражданской службе
Ситуация: Гражданин работает в гос.органах и не явл.гражд.служащим был принят по срочному трудовому договору .Выходит другой работник. Что делать с первым?
В этом случае спец.норма не действует, особенная тоже. Значит распространяется общая норма, то есть ТК.
Вариант: в первом случае работает женщина беременная на выход другого работника.
Спец.норма молчит,79 закон также молчит, но на нее будет распространяться особенная норма ст.261 ТК- устанавливается льгота+ п.2 ст.77 ТК.
Вариант: Петрова -гражд.служащий. Значит,ст.33 закона 79 предусм.истечение срочного служеб. контракта. Применяем особенную норму ,а не ТК
Вариант: Гражд.служащий достиг предельного возраста.
Предельный возраст не равен пенсионному возрасту. Смотрим.ст.25.1 закона 79- 60 лет, возможно 65 лет. Также возможно увольнение по ст.33,а затем 39.Эти статьи предусматривают доп.правила.
Ситуация: Лицо приглашается переводом в гос.орган.
Действует ст.77 п.5 ТК, то есть общая норма. Ст.64 ТК предусматривают гарантию в виде обязательного трудоустройства куда его пригласили.
Вариант: Выясняется что должность будем замещ. по конкурсу. Общая норма дает гарантию в ст.64. Но закон 79 в данном случает имеет приоритет над ТК, старшая должность замещается только по конкурсу. То есть особенная норма блокирует общие правила.