1.2 Порядок создания совместной организации.

Изучение тенденций развития международного совместного предпринимательства позволяет сформулировать ряд объективных причин активизации данного процесса:

- появление новых отраслей и видов производств требует больших инвестиций, вложение которых подчас не под силу одной, отдельно взятой стране. На сегодняшний день без участия иностранного капитала нормальный процесс воспроизводства даже в индустриально-развитых государствах уже невозможен;

- необходимость научно-технического развития, обновления техники и технологии требует дополнительных капиталовложений. Так, например, для Республики Беларусь потребность в валютных поступлениях для этих целей бесспорна, поскольку в условиях постоянной нехватки средств иностранные инвестиции приобретают черты одного из самых мощных способов финансирования;

- различия в природных возможностях и неравномерное распределение трудовых ресурсов побуждают одни страны привлекать капитал для освоения природных богатств и создания дополнительных рабочих мест, а другие - вывозить капитал, создавая совместные объекты по использованию имеющихся, но еще не задействованных или неэффективно используемых ресурсов;

- необходимость снижения производственных затрат и расширения рынков сбыта требует значительных совместных усилий сотрудничающих сторон, что позволяет им определять характер, направления и темпы экономического развития различных но индустриальному уровню государств;

- получение преимущества в конкуренции на рынках целевой страны благодаря соединению предоставленных иностранным инвестором технических маркетинговых, управленческих ноу-хау со знанием местного рынка, сбытовой сетью, контактами с покупателями местного партнера;

- наличие программ стимулирования иностранных инвестиций в целевой стране и их использование с помощью СП для эффективной работы на зарубежном рынке (льготные кредиты, налоги, государственные заказы, аукционы по продаже имущества и т.п.);

- получение доступа иностранным партнером к рынкам соседних стран, входящих в экономическое объединение с целевой страной;

- наличие ограничений или запретов на импорт в целевой стране;

- благодаря СП происходит увеличение масштабов деятельности, позволяющее реализовать значительные проекты с минимальным риском;

- уменьшение потребности в капитале и риска по сравнению с созданием полностью иностранного предприятия, если в стране с высоким риском (например, опасность экспроприации) 100%-ное инвестирование нецелесообразно или не допускается законодательством, например, предписывается принудительное участие местного капитала;

- значительное повышение иностранным инвестором своего имиджа на местном рынке, так как совместное предприятие получает статус местного по законодательству данной страны, оно быстрее адаптируется на этом рынке благодаря заинтересованному отношению со стороны правительственных и политических кругов, возможности влиять на различные сферы экономической и общественной жизни, пользоваться привилегиями в налоговой, банковской и других сферах, активной работе с покупателями на рынке.

Именно действием этих причин определяются место и роль совместного предпринимательства как наиболее прогрессивной и комплексной формы долгосрочного экономического, научно-технического и производственного международного сотрудничества, опирающегося на объединение капиталов разных стран и дополняющее традиционные торгово-экономические отношения.

Таким образом, совместные с иностранным партнером предприятия позволяют решить вопросы сокращения времени строительства новых предприятий, использования прогрессивной технологии и техники в производстве, внедрения маркетинговых и управленческих ноу-хау, выпуска товаров, отсутствующих на внутреннем рынке, более быстрого выхода на внешние рынки с конкурентоспособной продукцией с целью получения валютных средств, сокращения нерационального импорта на свободно конвертируемую валюту. Все это способствует повышению эффективности национальной экономики. Создание совместных предприятий - одно из направлений вложения иностранных инвестиций в экономику страны, чем они больше, тем эффективнее национальная экономика, тем лучше условия для ее интегрирования в мировую экономическую систему.

Специфика создания и деятельности совместных предприятий во всех странах определяется не только видом экономической деятельности, но и их правовым устройством.

Поскольку совместные предприятия представляют собой форму международного экономического сотрудничества, то этот аспект, подлежит регулированию международным правом.

В то же время международное право не затрагивает правовой статус совместного предприятия в целом, а относится прежде всего к регулированию отношений с иностранным участником.

С другой стороны, учитывая, что участником совместного предприятия является и национальный предприниматель - деятельность их регулируется законодательными актами страны местонахождения.

К числу международных и межгосударственных соглашений, регулирующих деятельность совместных предприятий, относятся такие, как: о защите иностранных капиталовложений, об избежании двойного налогообложения, об охране технологии, предоставляемой иностранным инвестором в качестве вклада в уставный фонд и др.

В практике регулирование деятельности совместных предприятий с участием иностранного партнера осуществляется по-разному. В целом можно сказать, что эти вопросы регулируются общими нормами внутреннего гражданского и торгового законодательства, а также законами об иностранных инвестициях и антитрестовским законодательством.

Основной целью создания СП (как и любого другого хозяйствующего субъекта) является получение максимальной прибыли и наибольшего эффекта каждым из партнеров от подобного сотрудничества. Поэтому весь процесс образования данных предприятий требует четкого представления о каждом из его этапов с целью избежания целого ряда негативных моментов, которые могут быть связаны с недоучетом интересов сторон, с недостаточностью проработки предложений, с ошибками в предварительных расчетах и т.д.

Решение о создании коммерческой организации с иностранными инвестициями принимается ее учредителями (участниками) самостоятельно, включая случаи приобретения иностранным инвестором в ранее учрежденном юридическом лице без иностранных инвестиций доли участия (акций), в результате чего размер иностранных инвестиций в уставном фонде составит сумму не менее 20000 долларов США в эквиваленте. В случае, когда белорусскими учредителями (участниками) коммерческой совместной организации являются юридические или физические лица, не обладающие правом собственности на инвестируемое имущество, решение об участии таких лиц в создании коммерческой организации с иностранными инвестициями принимается в порядке, установленном собственником инвестируемого имущества или уполномоченным им органом, в соответствии с актами законодательства Республики Беларусь

. Создание совместных предприятий осуществляется поэтапно (рис. 1.2.1.).

Рис. 1.2.1 Этапы создания совместных предприятий.

Рассмотрим данные направления более подробно.

Выбор вида деятельности. Выбор вида деятельности будущего предприятия предполагает проведение соответствующих маркетинговых исследований, сегментации рынка и т.д., используя данные периодической печати, статистическую и рекламную информацию, фактические данные промышленных предприятий. При этом важно выбрать конкурентоспособный товар, учитывая его технологичность и возможное влияние его выпуска в предлагаемом количестве на изменение рыночной ситуации и т.д.

Выбор иностранного партнера. Этот выбор основывается на общепризнанной в мировой практике системе, суть которой заключается в следующем.

Определение перечня возможных партнеров, известных на мировом рынке.

Направление отобранным кандидатам предложений о сотрудничестве с запросом об условиях их участия в будущем проекте. В данных предложениях целесообразно представить информацию о характере деятельности национального предприятия-учредителя и его инициативах по созданию СП.

3. Сбор информации об иностранном партнере:

общие сведения о предприятии (наименование и адрес регистрации, хозяйственно-правовая форма, имеющийся опыт участия в СП в собственной стране и за рубежом и т.д.);

финансовое положение предприятия (соотношение собственного и заемного капитала; динамика объема выпуска продукции по профилю СП; основные финансово-экономические показатели за последние три года; наименования и адреса банков, обслуживающих предприятие);

- персонал предприятия (количество занятых работников, соотношение административного и технического персонала, информация о главных специалистах);

- производственный опыт (страны, где созданы схожие СП и их краткая характеристика).

Наиболее эффективным способом является выбор партнера на конкурсной основе в ходе проведения международных тендерных торгов.

Международные тендерные торги - это конкурсная форма поиска деловых партнеров, при которой предприятие-инициатор путем публикации информации о предстоящих торгах привлекает к установленному сроку предложения (оферты) от заинтересованных сторон (оферентов) .

Тендерное предложение (оферта) - письменное предложение участника конкурсных торгов (оферента), представленное оферентом на имя и по адресу, указанным в официальном запросе, с описанием предлагаемого вклада в СП и условий его внесения.

4. Проведение переговоров с выбранным иностранным партнером.

При проведении переговоров с иностранным партнером необходимо выработать согласие по следующим вопросам: масштаб проекта; вид продукции и желательный объем выпуска.

Подготовка проекта технико-экономического обоснования (ТЭО) создания СП. Конкретная форма и содержание ТЭО зависят от характера деятельности будущего СП. Однако, в любом случае разрабатываемое ТЭО включает в себя изучение целого ряда вопросов, связанных с обоснованием места расположения СП; изучением рынков сбыта, цен на производимую продукцию и тенденций их изменения; расчетом эффективности создания СП как самостоятельного хозяйствующего субъекта; определением возможностей его валютной совокупности; эффективности участия в СП каждого из партнеров.

Подготовка проекта «Соглашения о намерениях». Результаты предварительного обсуждения проблем создания СП с учетом подготовленного ТЭО оформляются в виде «Соглашения (протокола) о намерениях». Этот документ в отличие от учредительных документов не порождает никаких прав и обязанностей, связанных с созданием СП, и поэтому с позиции законодательства не влечет никаких правовых последствий для партнеров.

В «Соглашении о намерениях» формулируются основные условия и принципы деятельности будущего предприятия: предмет и цели создания СП; рынки сбыта; объект производства (область применения, технические показатели); размер уставного фонда и доли вкладов партнеров; техническая документация; намечаемые объемы производства; основные принципы планирования деятельности предприятия и управления им; персонал и условия его оплаты; предполагаемый срок функционирования СП; примерная структура учредительных документов.

Подготовка учредительных документов (договора и Устава). Основываясь на анализе существующей практики составления договоров, при создании СП на территории Республики Беларусь и в зарубежных странах выделяют примерно следующий перечень включаемых в него положений:

- название договора и указание на его вид; название сторон по договору, их юридический статус и адреса;

- национальная привязка партнеров;

- название предприятия; определение сферы его деятельности;

- уставный фонд предприятия и порядок его формирования; права и обязанности участников;

- ответственность сторон; срок действия договора; порядок разрешения споров; порядок ликвидации предприятия в случае прекращения или истечения срока действия договора и др.

Важнейшими в договоре являются положения о правах и обязанностях участников СП.

Основные права участников состоят в формировании высших органов управления СП и назначении его дирекции; получении причитающейся доли прибыли и доли имущества предприятия при его ликвидации.

Обязанности участников обычно подразделяют на двухсторонние и односторонние.

К двухсторонним относят обязанности, связанные с необходимостью внесения вкладов в уставный фонд, участия в управлении, оказания содействия в предоставлении информации, воздержания от действий, которые могут принести ущерб совместному предприятию и др.

Перечень односторонних обязанностей зависит от специфики принимающей стороны, особенностей и возможностей каждого из участников при создании СП (табл. 1.2.1).

Учитывая, что успешная деятельность СП во многом зависит от надлежащего выполнения обеими сторонами своих обязанностей, большое значение имеет включение в договор положения об ответственности, которая чаще устанавливается в виде требований о возмещении убытков и реже - в виде штрафов, пени или неустоек.

Таблица 1.2.1 Типичное распределение обязанностей между участниками СП

	Обязанности
	Односторонние	Двухсторонние
Национальный участник	- содействие выполнению таможенных формальностей при передаче неденежного вклада иностранного участника в уставный фонд СП; - сбор заказов, продажа и реклама продукции на национальном рынке и др.	- внесение вклада в уставный фонд СП; - участие в управлении предприятием; - оказание содействия во всех сферах деятельности предприятия; - воздержание от действий, несущих ущерб СП; - соблюдение конфиденциальности и др.
Иностранный участник	- доукомплектование персонала предприятия; - сбор заказов, продажа и реклама продукции на зарубежных рынках; - помощь в организации производственно-хозяйственной деятельности СП, обучении персонала и др.

Примечание. Источник:.

В договорах о создании СП необходимо особо регулировать и такие вопросы как соблюдение конфиденциальности, порядок разрешения споров и применяемое право и т.д.

Приложением к договору и его неотъемлемой частью является устав, представляющий собой юридические рамки создаваемого субъекта хозяйствования. В нем обычно повторяются основные положения договора, носящие принципиальный характер (юридический статус СП, его местонахождение, наименование, срок деятельности, порядок формирования органов управления СП, его уставного фонда, порядок ликвидации предприятия и т.д.).

Кроме этого, нормативными актами предусмотрено, что устав может включать и другие положения, относящиеся к особенностям деятельности СП. Это, в частности, уступка долей участия, фонды предприятия, правление и его компетенция, ревизионная комиссия, основания ликвидации СП и т.д.

Регистрация СП. Государственная регистрация совместных предприятий осуществляется уполномоченным на то государственным органом.

Согласно Инвестиционного кодекса, для государственной регистрации коммерческих совместных организаций в регистрирующий орган (Областные исполнительные комитеты и Минский горисполком) представляются следующие документы:

- письменное заявление учредителей (подписывается всеми учредителями коммерческой совместной организации);

- нотариально удостоверенные оригиналы или нотариально удостоверенные копии учредительных документов создаваемой коммерческой совместной организации в двух экземплярах;

- для учредителей - юридических лиц Республики Беларусь - нотариально заверенная копия решения собственника имущества или уполномоченного им органа о создании коммерческой совместной организации, а также нотариально заверенные копии документов, подтверждающих государственную регистрацию, и нотариально заверенные копии учредительных документов (для каждого белорусского юридического лица);

- для учредителей - физических лиц Республики Беларусь - копия трудовой книжки, заверенная печатью организации по последнему месту работы, либо копия пенсионного удостоверения, заверенная органами социального обеспечения по месту жительства, либо справка органа занятости;

- для учредителей - иностранных юридических лиц (организаций) - легализованная выписка из торгового регистра страны его учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его учреждения или постоянного места жительства на момент создания коммерческой совместной организации (выписка должна быть датирована числом не позднее одного года до подачи заявления о регистрации) с переводом на белорусский (русский) язык;

- для учредителей - иностранных физических лиц - ксерокопия паспорта с переводом на белорусский (русский);

- документы, подтверждающие формирование уставного фонда (для коммерческой совместной организации в форме открытого акционерного общества);

- гарантийное письмо или иной документ, подтверждающие право на размещение коммерческой совместной организации по месту ее нахождения;

- платежный документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию.

Документы для государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями передаются регистрирующему органу, который обязан выдать документ установленной формы, подтверждающий их получение.

Государственная регистрация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется в течение не более 15 дней со дня подачи ее учредителями (участниками) заявления с приложением документов, указанных выше.

О регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями регистрирующим органом в письменной форме сообщается:

- в течение пяти дней со дня принятия решения о регистрации - учредителям (участникам) этой коммерческой организации;

- в течение 10 дней со дня принятия решения о государственной регистрации - в Министерство юстиции Республики Беларусь;

- 15 дней - в налоговые органы и органы государственной статистики по месту государственной регистрации.

В государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано по основаниям нарушения установленного законодательными актами Республики Беларусь порядка создания коммерческой организации с иностранными инвестициями и несоответствия учредительных документов требованиям законодательства Республики Беларусь. Отказ в государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями по основаниям нецелесообразности ее создания не допускается.

Мотивированный отказ в регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями должен быть направлен ее учредителям (участникам) регистрирующим органом в течение пяти дней со дня принятия решения об отказе. Учредители (участники) коммерческой организации с иностранными инвестициями в соответствии с законодательством Республики Беларусь могут обжаловать в суд отказ в проведении государственной регистрации или отказ в ней по основаниям, которые они считают необоснованными.

В случае смены собственника или реорганизации предприятия оно подлежит перерегистрации по тем же правилам, что и при регистрации СП.

Формирование уставного фонда совместного предприятия. Уставный фонд СП формируется за счет вкладов как отечественного, так и иностранного участников, объединяющих временно свободные ресурсы каждого из них.

Участники СП могут вносить вклад в уставный фонд предприятия в денежной и (или) неденежной форме.

Уставный фонд СП должен быть объявлен в долларах США. Минимальный размер иностранных инвестиций, вносимых в уставный фонд предприятия, определяется в сумме, эквивалентной 20000 долларов США.

При необходимости пересчета вкладов в денежных единицах Республики Беларусь либо иностранной валюты в доллары США используется курс валюты, установленный Национальным банком Республики Беларусь на день подписания договора о создании СП.