§ 8. До 1 января 2007 г. Всем женщинам, работающим по трудовому договору, пособие по беременности выдавалось в размере 100% заработка.

Согласно п. 1 ст. 11 Закона от 29 декабря 2006 г. N 255-ФЗ пособие по беременности и родам выплачивается застрахованной женщине в размере 100% среднего заработка, однако с ограничением уровня пособия максимальным размером (см. § 7). Так определяется размер указанного пособия всем женщинам, страховой стаж которых составляет 6 месяцев и более.

Что касается женщин, имеющих страховой стаж менее 6 месяцев, то пособие им выплачивается в размере, не превышающем за полный месяц минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом, а в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, - в размере, не превышающем минимального размера оплаты труда с учетом этих коэффициентов (п. 3 ст. 11). Это существенное ограничение, введенное с 1 января 2007 г. Оно касается в основном молодых женщин и вряд ли согласуется, на наш взгляд, с общей политикой, направленной на стимулирование рождаемости. Напомним, что минимальный размер оплаты труда пока еще ниже прожиточного минимума (см. ст. 133 и комментарий к ней).

При разрешении вопроса в перспективе необходимо, как представляется, учитывать, что согласно Конвенции МОТ N 103 (см. § 1) на время отпуска по беременности и родам женщине должно предоставляться денежное пособие, достаточное для того, чтобы обеспечить ей самой и ее ребенку хорошие жизненные условия, в том числе необходимый уровень жизни.

Принятое законодателем решение о размере пособия по беременности для женщин, не имеющих страхового стажа 6 месяцев, не учитывает, по нашему мнению, указанные выше обстоятельства, более того, оно не согласуется с требованием ст. 55 Конституции РФ, согласно которой в России не должны издаваться законы, отменяющие или умаляющие права человека и гражданина.

§ 9. Поскольку размер пособия по беременности и родам определяется с учетом страхового стажа, при установлении данного пособия приходится подсчитывать страховой стаж женщины. Порядок исчисления страхового стажа одинаковый для определения как размера пособия по беременности и родам, так и размера пособия по временной нетрудоспособности (см. § 16 комментария к ст. 183).

§ 10. Порядок исчисления пособия по беременности и родам, сроки назначения и выплаты этого пособия аналогичны тем, которые предусмотрены для пособия по временной нетрудоспособности (см. ст. 183 и комментарий к ней).

Назначение, исчисление и выплата пособий по беременности и родам женщинам, работающим по трудовому договору, полностью совпадают с теми правилами, которые предусмотрены для пособий по временной нетрудоспособности застрахованным гражданам, работающим по такому же договору (см. ст. 183 и комментарий к ней).

§ 11. Право на пособие по беременности и родам имеют также некоторые женщины не из числа застрахованных. Это обучающиеся с отрывом от производства в образовательных учреждениях начального профессионального, среднего профессионального и высшего профессионального образования и учреждениях послевузовского профессионального образования; проходящие военную службу по контракту, службу в качестве лиц рядового и начальствующего состава в органах внутренних дел и некоторые другие. Этим женщинам пособие выдается соответственно за счет выделяемых в установленном порядке образовательным учреждениям средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ и средств федерального бюджета, выделяемых в установленном порядке органам исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба, служба в качестве лиц рядового и начальствующего состава в органах внутренних дел.

§ 12. К числу застрахованных на равных основаниях с работающими по трудовому договору относятся государственные гражданские служащие, муниципальные служащие. Законом от 29 декабря 2006 г. N 255-ФЗ предусмотрено, что соответствующими законодательными актами указанным служащим могут устанавливаться и иные выплаты по обеспечению в связи с беременностью и родами, а также временной нетрудоспособности, финансируемые за счет средств федерального бюджета, бюджета субъектов РФ (п. 4 ст. 2). Пока еще такие выплаты на федеральном уровне не установлены. Их введение, на наш взгляд, противоречит конституционному принципу равенства граждан независимо от должностного положения.

§ 13. Многие граждане из числа самозанятого населения при определенных условиях также признаются застрахованными. Назначение и выплата им пособий осуществляются в соответствии с Федеральным законом от 31 декабря 2002 г. N 190-ФЗ "Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан".

§ 14. Право на пособие по беременности и родам имеют не только женщины, подлежащие обязательному социальному страхованию, но и другие женщины, которым предоставляется отпуск в связи с беременностью и родами. К ним относятся, например, женщины, проходящие военную службу по контракту, службу в органах МВД РФ и других силовых структурах, обучающиеся по очной форме обучения в образовательных учреждениях профессионального образования и т.д. Для них пособием является сохраняемое за время отпуска довольствие или стипендия.

§ 15. Женщины, осужденные к лишению свободы и привлекаемые к оплачиваемому труду, имеют право на пособие по беременности и родам, поскольку в этот период они подлежат обязательному социальному страхованию (см. также § 27 комментария к ст. 183).

Статья 256. Отпуска по уходу за ребенком

§ 1. Отпуска по уходу за ребенком введены в нашей стране давно, с начала 80-х гг. прошлого века. Условия их предоставления и система оплаты менялись.

Федеральным законом "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" установлены пять видов пособий, среди которых и пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет. Рассмотрим сначала условия предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения им этого возраста, а также условия назначения и выплаты пособия за время такого отпуска.

§ 2. Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет предоставляется по заявлению, к которому прилагается копия свидетельства о рождении ребенка (в соответствующих случаях - копия свидетельства об усыновлении ребенка и другие документы). Основанием для предоставления отпуска является решение работодателя. Оно принимается в 10-дневный срок со дня подачи заявления со всеми необходимыми документами. При этом надо иметь в виду, что работодатель не вправе отказать в таком отпуске. Он может предоставляться по просьбе матери и другим гражданам (отцу ребенка, дедушке, бабушке, другим родственникам или опекуну, фактически осуществляющему уход за ребенком), подлежащим обязательному социальному страхованию. В этом случае к заявлению прилагается справка о том, что мать ребенка не использует данный отпуск и не получает пособия по месту своей работы. В данном случае происходит как бы делегирование права на получение отпуска матерью ребенка, отказавшейся от использования отпуска, другому лицу со всеми вытекающими из этого правовыми последствиями.

Отпуск может быть использован полностью, по частям, т.е. с перерывами, причем на период отпуска за работником сохраняется место работы (должность). Получивший отпуск по уходу за ребенком имеет право работать на условиях неполного рабочего времени или на дому, в том числе в организации, которая предоставила отпуск. Другими словами, такая работа не лишает права получать за время отпуска пособие.

Изложенные выше правила предоставления отпуска по уходу за ребенком не изменились.

§ 3. В ч. 1 ст. 256 назван отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет и даже предусмотрено, что порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию (ныне это обязательное социальное страхование, о чем уже говорилось) в период указанного отпуска определяются федеральным законом. Но федерального закона о выплате пособия за трехлетний период указанного отпуска нет; пособие по обязательному социальному страхованию выплачивается лишь за период отпуска до достижения ребенком возраста полутора лет. За период отпускало трех лет работодателем выплачивается ежемесячная компенсационная выплата, но не за счет средств обязательного социального страхования, а за счет средств фонда труда.

Отпуск по уходу за ребенком не отмечается в трудовой книжке. Такой отпуск с выплатой за его время пособия за счет средств обязательного социального страхования включается во все виды трудового стажа, в том числе в страховой стаж, с учетом которого устанавливается досрочная трудовая пенсия по старости (см. п. 5 Правил исчисления периодов работы, дающей право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости в соответствии со ст. 27 и 28 Федерального закона "О трудовых пенсиях в Российской Федерации", утвержденных постановлением Правительства РФ от 11 июля 2002 г. N 516 (СЗ РФ. 2000. N 28. Ст. 2872).

Что касается отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, то он засчитывается, как указано в ч. 5 ст. 256 ТК, "в общий и непрерывный стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением случаев назначения пенсии на льготных условиях)". Эта часть ст. 256 ТК не согласуется с подп. 2 п. 1 ст. 11 Федерального закона "О трудовых пенсиях в Российской Федерации", согласно которому в страховой стаж засчитывается лишь "период получения пособия по государственному социальному страхованию в период временной нетрудоспособности". Другими словами, включение в указанный стаж периода отпуска с выплатой за его время денежной компенсации за счет работодателя не предусмотрено. Следует также иметь в виду, что в ТК ошибочно применен термин "пенсии на льготных условиях". Таких пенсий нет, так именовались пенсии, которые назначались в соответствии с Федеральным законом от 20 ноября 1990 г. "О государственных пенсиях в Российской Федерации" некоторым гражданам (многодетным матерям, матерям и отцам инвалидов с детства и т.д.) при сокращенном общем стаже и пониженном пенсионном возрасте. За этими гражданами сохранено право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости без требования какого-либо стажа по специальности.

§ 4. В соответствии с ч. 1 ст. 256 по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Однако, как уже отмечалось, федерального закона о выплате за время такого отпуска пособия за счет обязательного социального страхования нет (см. § 3). Порядок предоставления отпуска не отличается от того, который предоставляется по уходу за ребенком в возрасте до полутора лет.

За время нахождения в отпуске по уходу за ребенком в возрасте до трех лет ежемесячная компенсация выплачивается со дня окончания отпуска по беременности и родам и до достижения ребенком возраста трех лет. Выплата компенсации осуществляется за счет средств работодателя. Организации, финансируемые из бюджетов, выплачивают такие компенсации за счет соответствующих бюджетов. Размер компенсации - 50 руб. в расчете на месяц.

Компенсационные выплаты выдаются независимо от выплаты пособия по уходу за ребенком в возрасте до полутора лет.

Порядок назначения и выплаты ежемесячных компенсационных выплат отдельным категориям граждан утвержден Правительством РФ 2 ноября 1994 г. (СЗ РФ. 1994. N 29. Ст. 3035). Он установлен во исполнение Указа Президента РФ от 30 мая 1994 г. "О повышении размера компенсационных выплат отдельным категориям граждан" (СЗ РФ. 1994. N 6. Ст. 589).

§ 5. Правила назначения и выплаты пособия по уходу за ребенком регулируются Федеральным законом от 19 мая 1995 г. N 81-ФЗ. В указанный Закон внесены существенные изменения, вступившие в силу с 1 января 2007 г.

В соответствии с Законом от 19 мая 1995 г. N 81-ФЗ Положение о назначении и выплате государственных пособий гражданам, имеющим детей, утверждается Правительством РФ.

Правительство утвердило Положение 30 декабря 2006 г. (пост. 30 декабря 2006 г. N 865) (далее - Положение). Минздравсоцразвития РФ совместно с другими заинтересованными федеральными органами исполнительной власти и Фондом социального страхования РФ предоставлены права давать разъяснения по применению Положения. Правительство тем же постановлением утвердило Перечень актов Правительства РФ, утративших силу. Ранее действовавшее Положение о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, признано утратившим силу со всеми изменениями, которые были внесены в него.

Положение вступило в силу, как и внесенные в указанный закон изменения, с 1 января 2007 г.

§ 6. В Положении 7 разделов. Раздел VI касается ежемесячного пособия по уходу за ребенком. К этому пособию, как и к другим пособиям, относятся первый раздел "Общие положения" и раздел "Заключительные положения".

§ 7. Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком имеют граждане, подлежащие обязательному социальному страхованию и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком. Это матери либо отцы, либо другие родственники, опекуны, осуществляющие уход за ребенком. При этом основанием для назначения и выплаты пособия является решение организации о предоставлении отпуска по уходу за ребенком. Решение о назначении пособия принимает работодатель в 10-дневный срок с даты подачи заявления.

§ 8. В случае если уход за ребенком осуществляется одновременно несколькими лицами, право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком предоставляется одному из них.

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому, а также в случае продолжения обучения.

В случае наступления отпуска по беременности и родам в период нахождения матери в отпуске по уходу за ребенком ей предоставляется право выбора одного из двух видов выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков пособий.

§ 9. Пособие назначается и выплачивается по месту работы со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком и по день исполнения ребенку полутора лет.

При уходе за ребенком в течение неполного календарного месяца ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается пропорционально количеству календарных дней (включая нерабочие и праздничные дни) в месяце, приходящихся на период осуществления ухода.

§ 10. До 1 января 2007 г. уровень пособий по уходу за ребенком был сравнительно невелик (до 1 января 2002 г. - 200, с 1 января 2002 г. - 500 и с 1 января 2006 г. - 700 руб.). Причем размер пособия не зависел от числа детей, за которыми осуществлялся уход, он определялся всем в твердой сумме, и т.д.

С 1 января 2007 г. ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается в размере 40% среднего заработка (дохода, денежного довольствия) по месту работы (службы) за последние 12 календарных месяцев, предшествовавших месяцу наступления отпуска по уходу за ребенком, лицам, указанным в подп. "а"-"г" п. 35 Положения. При этом минимальный размер пособия составлял до 1 января 2009 г. 1500 рублей в период отпуска по уходу за первым ребенком и 3000 рублей в период отпуска по уходу за вторым и последующими детьми. Максимальный размер пособия по уходу за ребенком не мог превышать за полный календарный месяц 6000 руб.

С 1 января 2009 г. минимальный размер пособия составляет за период ухода за первым ребенком 1798,5 рублей и 3597 рублей за вторым и последующими детьми. Максимальный размер пособия по уходу за ребенком с 1 января 2009 г. не может превышать 7194 рубля.

В районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, минимальный и максимальный размеры пособия определяются с учетом этих коэффициентов.

§ 11. В случае ухода за двумя и более детьми до достижения ими возраста полутора лет размер ежемесячного пособия по уходу за ребенком суммируется. При этом суммированный размер пособия, исчисленный исходя из среднего заработка, не может превышать 100% указанного заработка, но не может быть менее суммированного минимального размера пособия.

В случае ухода за двумя и более детьми при определении размера ежемесячного пособия по уходу за ребенком учитываются предыдущие дети, рожденные (усыновленные) матерью данного ребенка.

В случае осуществления ухода за ребенком (детьми), рожденными матерью, лишенной родительских прав в отношении предыдущих детей, ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается в размерах, установленных п. 44 Положения, без учета детей, в отношении которых она была лишена родительских прав.

§ 12. Ежемесячное пособие выплачивается в сроки, установленные в организации для выплаты заработной платы. В случае увольнения выплата пособия осуществляется органом социальной защиты населения по месту жительства.

§ 13. Право на отпуск по уходу за ребенком имеют и другие граждане из числа занятого населения. К ним относятся, например, матери, проходящие военную службу по контракту, матери либо отцы, либо другие родственники проходящие службу в органах внутренних дел, Государственной противопожарной службе и т.д. Отпуск и пособие предоставляются также гражданам, обучающимся по очной форме обучения в образовательных учреждениях начального профессионального, среднего профессионального и высшего профессионального образования, в учреждениях послевузовского образования (о круге лиц, имеющих право на пособие, см. п. 35 Положения).

§ 14. Гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию, пособие по уходу за ребенком, как и другие пособия, выплачивается за счет средств обязательного социального страхования. Обучающимся (см. § 13) пособие также выплачивается за счет средств ФСС, выделяемых образовательным учреждениям в установленном порядке. Средства обязательного социального страхования расходуются также на выплату пособий некоторым другим гражданам, например уволенным в связи с ликвидацией организации и т.д. (см. п. 53 Положения).

Пособия остальным гражданам, имеющим право на их получение, выплачиваются за счет средств федерального бюджета.

§ 15. В отношении пособий по уходу за ребенком применяются общие правила, касающиеся всех других государственных пособий.

Это пособие не назначается:

гражданам РФ, иностранным гражданам и лицам без гражданства, дети которых находятся на полном государственном обеспечении;

гражданам РФ, иностранным гражданам и лицам без гражданства, лишенным родительских прав;

гражданам РФ, выехавшим на постоянное место жительства за пределы Российской Федерации.

Размеры пособий по уходу за ребенком в районах и местностях, где установлены районные коэффициенты к заработной плате, определяются с применением этих коэффициентов, если они не учтены в составе заработной платы.

Пособие назначается, если обращение за ним последовало не позднее 6 месяцев со дня достижения ребенком полутора лет. При этом пособие выплачивается за весь период, в течение которого гражданин, осуществляющий уход за ребенком, имел право на выплату пособия в размере, предусмотренном законодательством на соответствующий период.

В случае отказа в назначении пособий гражданам, имеющим детей, письменное уведомление об этом направляется заявителю в 5-дневный срок с даты принятия соответствующего решения с указанием причины отказа и порядка его обжалования.

Получатели пособий обязаны извещать не позднее чем в месячный срок органы социальной защиты населения, организации, назначающие государственные пособия гражданам, имеющим детей, о наступлении обстоятельств, влекущих изменение размеров пособий или прекращение их выплаты.

Суммы пособий, излишне выплаченные получателем вследствие представления ими документов с заведомо неверными сведениями, сокрытия данных, влияющих на право получения пособий или на исчисление их размеров, возмещаются этими получателями, а в случае спора - взыскиваются в судебном порядке.

Споры по вопросам назначения и выплаты пособий гражданам, имеющим детей, разрешаются в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, в том числе в судебном порядке.

§ 16. Выше отмечалось, что Правительство РФ предоставило право Минздравсоцразвития РФ совместно с заинтересованными федеральными органами исполнительной власти и Фондом социального страхования РФ давать разъяснения по применению Положения (см. § 5).

Приказом Минздравсоцразвития РФ от 16 апреля 2008 г. N 177н/91 утверждено Разъяснение о порядке назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком (РГ. 2008. 24 мая).

Данное Разъяснение касается назначения и выплаты пособия по уходу за ребенком гражданам, не подлежащим обязательному социальному страхованию, в органах социальной защиты населения.

В Разъяснении также отмечается, что в Положении перечислены категории граждан (п. 35), имеющих право на пособие по уходу за ребенком, при этом ни Федеральный закон от 19 мая 1995 г. N 81-ФЗ, ни Положение не рассматривают приемных родителей как одну из категорий получателей ежемесячного пособия по уходу за ребенком. Из этого следует, что правовых оснований для выплаты пособий по уходу за приемным ребенком не имеется.

Данная часть Разъяснения относится ко всем пособиям, назначаемым и выплачиваемым как в органах социальной защиты населения, так и по месту работы (службы, учебы) граждан.

Статья 257. Отпуска работникам, усыновившим ребенка