9 Понятие и структура коллизионной нормы. Квалификация коллизионной нормы. Обратная отсылка и отсылка к закону третьего государства.

МЧП обязано своим возникновением и развитием коллизионному методу регулирования. В МЧП сочетаются и взаимодействуют 2 метода регулирования – коллизионный и материально-правовой.

Коллизия – от латинского означает столкновение. Коллизионная проблема – проблема выбора права, подлежащего применению. Коллизия может быть устранена путем использования коллизионных норм, указывающих право какого государства подлежит применению в том или ином государстве и случае. Назначение коллизионных норм – разрешить коллизию конкурирующих двух или более правовых систем и подчинить отношение с ин.элементом правопорядку, наиболее соответствующему данному отношению или наиболее с ним связанному. Необходимость КН вызывается тем, что правовые системы стран отличаются друг от друга. Специфика – КН не содержит правового регулирования, она только отсылает к праву определенного государства (т.е. она не решает вопрос по существу, а лишь отсылает к материальным нормам). Нет единых КН (каждое госуд по своему определяет принципы применения иностр права).

Т.к. КН носит отсылочный характер, ею можно руководствоваться только вместе с какими-то материально-правовыми нормами, к которым она отсылает – нормами законодательства, решающими вопрос по существу. Вместе с МПН КН выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.

Коллизионная норма состоит из 2 частей:

• объем – определяет вид правоотношения в отношении которого используется кол норма (наследование, закл брака)

• привязка – указывает на применяемое право, отсылает к правовой системе

Коллизионные нормы в РФ принимаются только на федеральном уровне

Метод регулирования в частном праве: юридическое равенство сторон

(в публичном праве не применяется  власть)

Классификация коллизионых норм:

1.По форме коллизионной привязки:

• односторонние. указывает на конкретное право страны подлежа­щее применению

( На территории РФ земельные участки,водоемы  применяется российское право)

• двусторонние. их большинство. В привязке не указывается право конкретного гос-ва подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который можно его определить.

(право собств на имущество  право той страны где имущетсво находится. Имущество может находится как в стране суда, так и в иностарнном государтсве)

2. По форме выражения воли законодателя:

• Императивные - это правила поведения, обязательные для сторон частного правоотношения, от которых они не могут отступать по взаимному согласию в про­цессе их реализации. (Лица без гражданства- условия заключения брака в РФ  определяется правом страны, где у него постоянное местожительство).

• Диспозитивные - это правила поведения, от которых стороны ча­стного правоотношения могут отступать по вза­имному соглашению. (могуть выбрать право какой страны будет) lex voluntatis- автономия воли

• Коммулятивные (альтернативные) - не­сколько правил выбора применимого права для данного част­ного правоотношения. (это совокупность применения различных правовых систем);

(форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка соверш за границей не может быть признана недейств, вследствие несобл формы если собл требования российского права)

Расщипление-невозможность найти ответ (встречаются случаи установления основной и дополнительной привязок (2 прим-ся когда нельзя прим-ть основную – это расщепление коллизионной привязки, что в доктрине считается нежелательным).

Типы коллизионных привязок ( формулы выбора права):

если физ лица: (личный закон физ лиц  lex personalis)

• закон гражданства (lex potriae)

• закон домицилия (метожительство лица)  не жеская привязка!!!

если юрид лица:

• закон национальности (гос-во которому принадлежит юр лицо) (Везде по-разному: место регестрации, место осуществления основной деятельности, администрат центр)

Территориальные:

• закон местонахождения вещи (lex rei sitae)

• заключение контракта (lex loci actus)

• место совершения деликта (lex locci delicti commissi) (на территории где приченен вред)

• закон страны суда (lex fori)  (закон страны, где рассматривается спор)

• Закон флага. Этот коллизионный принцип является трансформацией привязки «личный закон» применительно к воздушным и водным судам и космическим объектам. Правовой статус таких объектов регулируется правом того государства, чей флаг несет воздушное или водное судно. Основная сфера применения закона флага — международ­ные морские и воздушные перевозки, торговое судоходство и мореплавание.

Гибкая привяка – закон наиболее благоприятствующий (наиболее тесная связь)

(нет конкретного указания на правовую систему. Связь конкретного правоотношения с првом страны устанавливается самим судом или сторонами путем толкования контракта)

Обход закона – это всегда его нарушение. (Злоупотребление парвом очень сложно уловить. Если правомерные действия приводят к результату, недопустимому правом  это обход закона).

Обратная отсылка - ситуация, когда право одного государства отсылает решение вопроса к другому государству, а то его отсылает обратно. (Знаменитый принцип Форго о французском наследовательном законодательстве. Проблема впервые стала обсуждаться в XIX веке. В 1878 г. во французском суде рассматривалось наследственное дело. После смерти Форго - баварского подданного, внебрачного ребенка, всю жизнь прожившего во Франции, остались вклады во французских банках. Завещание не было. На наследство претендовали баварские кровные родственники. По французскому праву наследование движимого имущества определяется по личному закону ФЛ, то есть по баварскому праву. Баварское право признавало наследование после внебрачных детей. Однако прокурор обратил внимание на следующие обстоятельства. Французская КН выбирает баварское право, но в баварском праве есть своя КН, согласно которой наследование движимого имущества должно определяться по закону домицилия, то есть месту постоянного проживания, которым являлась Франция. Французский суд принял обратную отсылку и наследственные права баварских родственников после Форго признаны не были).

Принятие обратной отсылки ведет к сокращению случаев вынесения судами решений на основе иностранного права, что упрощает их работу по упрощению споров. Отсылку к праву другой страны следует понимать как отсылку к материально-правовым нормам.

В России любое указание на право или систему права какого-либо государства должно рассматриваться как отсылающее к материальному праву, а не к его коллизионным нормам. Отрицательное отношение к применению обратной отсылки было в России законодательно закреплено в Законе о международном коммерческом арбитраже 1993 г. По этому закону третейский суд должен разрешать споры в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора.

Обратная отсылка – результат столкновения коллиз норм различных государств или коллизия коллизий.

В связи с этим следует иметь в виду, что существует три группы стран:

1) страны, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в полном объеме; (Австрия, Польша, Финляндия)

2) страны, законы которых предусматривают применение обратной отсылки, но отсылки только к своему праву (Япония, Вьетнам, Испания)

3) страны, законодательство которых полностью отвергают применение обратной отсылки (Бразилия, Греция, Перу).

4) не решают эту проблему (Алжир, Аргентина, Болгария)

Отсылка к праву третьей страны — это ситуация, при которой коллизи­онная норма одной правовой системы в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней — на правовую систему третьего государства.

Все ранее сказанное об обратной отсылке относится и к отсылке к праву третьей страны: также существует неоднозначное отношение к вопросу ее принятия или непринятия; в некоторых странах (Швейцарии, Швеции) эта проблема решена, а в большинстве других (Венгрия, Вьетнам, Румыния, Япо­ния) — нет. В законодательстве РФ отсутствует норма о приме­нении отсылки к праву третьей страны. Это значит, что в РФ не признается отсылка к праву третьего государства.

Квалификация в МЧП – толкование КН

МЧП существует теория «конфликта квалификаций». В праве разных государств текстуально одинаковые право­вые понятия (дееспособность, форма сделки, личный закон, место заключения сделки) имеют принципиально различное содержание.

В доктрине МЧП выработаны следующие теории разре­шения конфликта квалификаций:

1. Квалификация по закону суда lex fori (т.е. по национальному праву того государства, чей правоприменительный орган рассматривает дело). Это наиболее распространенный спо­соб разрешения конфликта квалификаций. Основной недостаток квалификации по закону суда — это полное игнорирование того факта, что правоотношение связано с территорией других государств и что коллизион­ный вопрос может быть решен в пользу выбора иностран­ного права.

2. Квалификация по праву того государства, с которым отношение наиболее тесно связано lex cause (по праву существа от­ношения). Этот способ квалификации позволяет избежать основных недостатков квалификации по закону суда — иностранные правовые понятия квалифицируются в «род­ных» для них правовых категориях. Однако квалификация по иностранному праву — это, как правило, вторичная ква­лификация, которая имеет место уже после выбора права, когда коллизионный вопрос решен в пользу применения иностранного права.

3.Теория «автономной» квалификации основана на том, что коллизионная норма, национальная по своей природе, связывает отечественное право с иностранным, и это об­стоятельство нельзя игнорировать. Для выполнения роли связующего звена между правопорядками разных госу­дарств коллизионная норма должна использовать общие для всех правовых систем понятия, которые устанавлива­ются при помощи сравнительного правоведения и обобще­ния однородных цивилистических понятий.