55. Понятие источников права и их характеристика

Юридические источники — это официальные формы выражения и закрепления норм права, действующих в данном государстве (проф. А.В. Мицкевич). Или другое, но близкое определение: это официально-документальные и иные формы или способы выражения и закрепления норм права, придания им общеобязательного юридического значения В юридической науке используются два понятия форма права и источник права. Большинство ученых отождествляют понятие источника права и его формы. Однако в последнее время все большее признание получает позиция, согласно которой понятия формы права и источника права хотя и тесно связаны, но не совпадают. Следовательно, их надо различать. Форма права показывает, как организовано право, как выражено вовне его содержание. Под формой права понимается официальное закрепление содержания норм права в целях придания им общеобязательности как государственно-властных велений. Представляем  форму и источник права как : 1.Внешняя форма выражения права  - документ как внешнее выражение правотворческой деятельности. 2. Акт правотворческого органа -  как деятельность правотворческого органа результатом которого является принятие нормативного  акта   и   как документ( внешнее выражение деятельности правотворческого органа) Если  мы говорим о формах права то имеем ввиду документ ,как внешнее выражение правотворческой деятельности. От формы зависит: 1. Способ правового регулирования: А).Государственное санкционирования обычаев ( на заре возникновения государственности и права)Б.).Всенародный референдум ( современный)2.  Нормативность(опубликование)нормативность общеобязательность., степень юридической силы. 3. Признание государством того или иного акта ( судебный прецедент, конституционный закон )  Термин «источник права» имеет несколько смысловых значений — основание права; его исходное начало, письменный документ, причина, факторы, действия; сила права. Источник права указывает на истоки его формирования, его корни, те факторы, которые предопределяют содержание права и форму его выражения. предлагалось выделять источники права: 1) в материальном смысле; 2) в идеальном смысле; 3) в юридическом, или формальном, смысле. Под источниками права в материальном смысле понимаются материальные условия жизни общества или способ бытия людей, т.е. совокупность исторических, экономических, политических, нравственных факторов, характеризующих социально-духовный мир конкретного народа и его материальную жизнь. Источник права в идеальном смысле предполагает те философские идеи, которые легли в основу данной правовой системы. Источник права в формальном, или юридическом, смысле означает различные способы внешнего выражения норм права. Формальные источники являются носителями информации о правилах, моделях поведения субъектов права.В последующее время выделяется источник права в политическом смысле, под которым понимается государство как источник позитивного права. Как полагают авторы этого предложения, именно интеллектуально-волевая деятельность носителей государственной власти является связующим звеном между источниками права в материальном смысле и документальными источниками. В настоящее время термин «источник права» чаще всего обозначает юридические источники, или источники в юридическом смысле. В литературе  мнения различны ( все зависит от школы права понимания.)В юридическом позитивизме форма и источник права совпадают. В широком понимании права которое включает не только норы права на правоотношения, правовое сознание они различают формы  и источник права. Внешняя форма права – закрепление  в конкретных  нормативно правовых актах. Внутренняя форма права.- определяется формальная определенность , где говорится о правилах поведения , условия при которых действует эта норма , а так же санкции за действие. Когда речь идет о источнике права их рассматривают не как нормативные акты и внешнее проявления этих норм  , а как определенные факторы которые влияют на формирование и развитие права. Источники и форма не совпадает. Различным государствам известны следующие виды источников права: правовой обычай; судебный прецедент; правовая доктрина; договоры нормативного содержания; религиозные нормы; принципы права; судебная практика; нормативные правовые акты. Иногда в качестве самостоятельного источника права называют принципы и нормы международного права и договоры между государствами.

 

      56  Судебный прецедент — это решение судебных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел. Таким образом, данное решение судебных органов приобретает значение своеобразного образца для последующих решений, т.е. играет роль нормы права. Более конкретно судебный прецедент можно определить как правоположение, оформленное надлежащим образом, на котором основывается решение суда в соответствии с установленными фактами, которому обязаны следовать нижестоящие суды при рассмотрении аналогичных дел. Судебному прецеденту присущи следующие черты: обладает общеобязательной юридической силой;  2.результат правотворческой деятельности судов;  3.находится в подчиненном по отношении к закону положении, так как: а) законом может быть отменено действие судебного прецедента; б) суд, создавая прецедент, должен действовать в соответствии с законом; в) после принятия закона прецедент прекращает свое действие.  Важно отметить, что для нижестоящих судов обязательно не все судебное решение или приговор, но лишь правовая позиция судьи, на основе которой выносится решение. Иначе говоря, главной частью судебного решения, которая составляет собственно судебный прецедент, является мотивировочная часть, где излагаются правовые принципы, применяемые к правовым вопросам, возникающим из конкретных обстоятельств. Остальная часть судебного решения составляет так называемое «попутно сказанное», которая не обладает обязательной силой, но служит убеждающим прецедентом. Судьи обладают достаточно широкими полномочиями при применении прецедента. Они могут: во-первых, не применять судебный прецедент из-за особенностей рассматриваемого дела; во-вторых, выбрать конкретный прецедент из всех существующих прецедентов и по-своему его объяснить; в-третьих, сформулировать новую норму. Поэтому прецедентное право получило название «права, создаваемого судьями», или судебного права. При прецедентной форме права прецедент имеет ведущее значение среди других источников права. В качестве источника  права  СП  предопределяет  порядок применения писаного прав. Во всех  стран англо саксонской правовой семьи публикуют  отчеты. Особ мест СП заметно повышает  роль суда.( т.к. обладают  правотворческую функцию)

Закон - НПА регулирующий наиболее важные общественные  отношения принимаемый высшим  представительным органом государственной власти ,либо всенародно в соответствии с законодательной процедурой. Закон обладает высшей юридической силой. Принятие нового закона влечет за собой  необходимость отмены или внесения корректив в ранее действующие НА по урегулированному новым законом вопросу. Сам закон может быть отменен лишь той инстанцией, которая его приняла. Закон, принятый на референдуме обладает высшей юридической силой и в каком либо утверждении не нуждается. Отличительная черта закона -он всегда нормативен. Этим обстоятельством он отличается от других актов. Законом устанавливаются отправные начала правового  регулирования , они могут находить  дальнейшею конкретизацию  в подзаконных актах Нормы содержащиеся в подзаконных актах должны основываться на нормах закона и являются производными от них. В литературе закон понимают как синоним права. В19т  веке понимали закон в формальном и материальном смысле. В материальном смысле как синоним всех источников права. Когда говорят о законе в формальном смысле понимается акт принятый в соответствии с процедурой законодательным органом. Мертвый закон - морально устаревший .- нормативные акты которые не отменены  но утратили свое значение и не действуют. Совокупность законов составляет законодательство, его отождествляют с правом вообще в (широком смысле).  в  юридическом смысле закон , это НА принятый в особом  порядке , обладающий после конституции наиболее высшей юридической силой , направленный на регулирование наиболее важных общественных отношений. Принимают высшими  представительными органами , как самой федерацией так и ее субъектами  и на референдуме. Законы ,  издаются в определенном порядке для их принятие необходимом соблюдений законодательной процедуры. Каждый закон проходит определенные стадии , которые предусмотрены регламентами .Законы подразделяют на : - конституционные – принятие которых  предусмотрены  конституцией  ( в Конституции 1993 года их 14 – закон о правительстве, о конституционном суде )  К ним также относят закон,  в которые внесены изменения и поправки в текст конституции. На принятый конституционный закон президент не может наложить вето т.к. принимается  квалифицированным большинством. 3.Обычные законы их подразделяют на : А.)текущие  законы Б.)кодификационные - основы законодательства (федеральный закон, в котором устанавливается принципы и общие положения определенных отраслей права). - Кодекс – закон, кодифицированного  характера - в котором объединены на основе единых принципов регулирующие достаточно определенную сферу общественных отношений . Он равен другим законом , но в то же время занимают первое место ( первый среди равных) Законы подразделяют на : - Общие – ГК ; -Специальные – подробные законы в определенной сфере деятельности. 4.Законы субъектов федерации. 5.Законы федеральные- распространяют свое действие на всю РФ . В случае расхождении федеральных и региональных законов действуют федеральные законы.